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不依法履行送達法律文書的義務,變相剝奪申請人的訴訟權利合法嗎?

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民事再審申請書申請人(原審被告):張xx,男,原住廣州市環市東路339號國際大酒店A樓25E。被申請人(原審原告):廣州市番禺祈福新村房地產有限公司(以下簡稱祈福公司)。住所地:番禺區市廣路8號;法定代表人:*****。申請人因商品房買賣糾紛一案,不服番禺區(2004)番法民初字第6429號民事判決,特依法申請再審。現將申訴的請求和事實與理由分述如下:申請事項一,依法撤銷番禺區(2004)番法民初字第6429號民事判決;二,依法駁回被申請人的起訴。事實與理由一,一審判決書嚴重違反法定程序,不依法履行送達法律文書的義務,變相剝奪申請人的訴訟權利判決書(包括起訴狀和所有的合同)已經明確注明了申請人的聯系地址是廣州市環市東路國際大酒店A樓25E(申請人至今還在此辦公室上班),而且所有的法律文書上都寫有申請人的聯系電話。承辦法官卻不但不按照以上的聯系地址和電話(020-83312228)向申請人郵寄法律文書或打電話與申請人聯系,而且故意將法律文書寄往申請人早已離開的戶籍所在地江西省宜春市。然后,判決書以申請人不到庭為由作出對申請人不利的缺席判決。由于申請人早已離開江西老家并在廣州開辦公司十多年,戶籍所在地已經無人聯系。因此,承辦法官在明知以上情況的前提下,故意將法律文書寄往申請人的戶籍所在地江西省宜春市,致使申請人收不到法律文書而不能到庭應訴和接收判決書,而且不能及時提出上訴。一審法官的做法,嚴重違反法律規定,變相剝奪了申請人的訴訟權利。二,番禺區對此案沒有管轄權雙方訂立的《商品房購銷合同補充協議》第16條規定:“如協商不成時,應提交廣州仲裁委員會仲裁”。因此,此案應由廣州仲裁委員會管轄。三,被申請人祈福公司不具有原告主體資格申請人與被申請人祈福公司于2001年4月21日簽訂《商品房買賣合同》及《商品房買賣合同補充協議》,隨后又于2001年5月20日與中國銀行廣州番禺支行簽訂《住房抵押貸款協議》,并依法取得番禺區鐘村鎮祈福新村青怡2C號一樓樓房的所有權。2004年6月,被申請人祈福公司向番禺區提起訴訟,要求解除以上合同,收回房屋,并稱“原告依約于2004年 月 日回購”訟爭房屋(原文如此,未寫具體時間)。2004年12月10日,番禺區作出(2004)番法民初字第6429號民事判決書,認定被申請人于同年的10月28日已回購房屋。以上事實證明,被申請人在起訴時,訟爭房屋的所有權人是申請人而不是被申請人,被申請人不具有訴訟主體資格。何況,回購房屋的時間并非就是產權已經過戶的時間,而是被申請人向銀行交納回購款的時間。所以,雖然2004年11月22日中國銀行廣州番禺支行提供了關于同年10月28日被申請人回購房屋的證明(不是法定證據,不具有法律效力),但還沒有依法辦理產權過戶手續。所以,訟爭房屋的所有權人依然還是申請人而不是被申請人。甚至直到判決近二年后的今天,在案卷中還沒有看到被申請人對訟爭房屋擁有所有權的證據。法律規定,原告必須與案件具有利害關系。由于被申請人祈福公司不是訟爭房屋的所有權人。因此,依法不具有原告的訴訟主體資格。四,一審判決書認定事實不清根據《商品房買賣合同補充協議》第3條第6項,以及《住房抵押貸款合同》第13條的約定,被申請人祈福公司在要求解除合同并回購房屋時,被申請人與銀行應當向申請人發出書面通知。關于何時發出過通知?是否向合同上約定的送達地址發出?以及開庭時銀行一方為何沒有列為當事人?……以上事實,在判決書中依法應當說明卻都沒有涉及。五,一、二審駁回申請人的申訴,不具有絲毫說服力最高在《關于依據原告起訴時提供的被告住址無法送達應如何處理問題的批復》(法釋【2004】17號)中已經明確規定:人民應當按

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2013-6-4 17:04:21 頂部
尚法
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·劉克友律師,中華全國會員,中國政法大學法學學士。執業十幾年來,專攻刑事辯...
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劉克友
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·主任律師,業務高效、進取、誠信,現為韶關市刑事專業委員會委員及韶關仲裁委員會仲...
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張大勇
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劉克友
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張大勇
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·張勇法學博士簡介沈陽市誠信律師標兵職  務:遼寧華恩律師事務所副主任律師業...
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