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外國企業特許權使用費當繳納所得稅

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外國企業特許權使用費當繳納所得稅(作者:張志勝,北京律師,13520840484)一、基本案情中國某特邀電視臺與美國泛美衛星國際系統責任有限公司(下稱泛美公司)簽訂合同,約定,泛美公司為電視臺提供壓縮數字視頻服務,電視臺支付設備費和使用費。合同生效并履行5后,北京市國家稅務局對外分局某稅務所向電視臺發出京國稅外分稅某[]第A號《關于對某電視臺與泛美公司所支付費用代扣代繳預提所得稅的通知》,要求電視臺履行代扣代繳義務,并確定了應繳所得稅總額。泛美公司不服,向北京市國家稅務局對外分局提起行政復議,對外分局維持稅務所的決定。隨后,泛美公司向中國提起行政訴訟。庭審中,雙方針對特許使用權的定義、工業設備使用與衛星傳輸的關系、OECD范本與UN范本的適用、使用是否必須實際占有等問題展開激烈爭論。泛美公司還提供了時任國際財政協會主席羅丹的出庭證言。一審判決維持稅務所做出的決定,駁回泛美公司訴訟請求。泛美公司不服,提起上訴,二審依法駁回上訴,維持原判。二、律師評論1、通過轉發器傳輸電視訊號的本質屬性。電視臺通過衛星系統傳輸電視訊號,是對所占衛星系統特定帶寬的專有使用。電視臺不需要也根本無法對該帶寬按照傳統民法所描述的方式占有、控制,但是,這并不影響電視臺使用該帶寬。衛星系統所有權人提供維系設備的同時還提供傳輸輔助服務,整體而言,電視臺使用帶寬傳輸訊號是主體,衛星系統所有權人服務是附屬,因而,電視臺所支付的費用,主要是使用費而非服務費。2、特許權使用費與服務費在納稅上的區別。根據中美稅收協定,特許權使用費可以在取得使用費的一方所在國征稅,也可以在使用費發生國依其法律征稅。而服務費等營業收入,根據當時國內稅收法律規定,由于泛美公司在中國沒有常設機構無需繳稅(當時企業所得稅法尚未頒布),這就是泛美公司主張的真意所在。本案中,法官根據國際條約高于國內法的原則適用了中美稅收協定的規定,認定電視臺因使用泛美設備支付使用費。3、特許權使用費與租金。依據當時中國企業所得稅法律法規,電視臺所支付的費用性質為租金(依據協定無需征稅)。法官處理該問題的邏輯是:首先依據中美稅收協定確定國內征稅管轄權,然后解決如何征稅的問題(這一問題在協定中沒有涉及)-----無論是特許權使用費還是租金,國內稅法都做出了明確規定,規范如何征稅的問題。4、1月1日施行的企業所得稅法徹底解決了本案所呈現的法律分歧。首先,企業所得稅法規定了非居民企業實際來源所得應當征稅之原則,即,外國企業在中國沒有常設機構,但收入來源于中國,須繳納20%的所得稅;其次,企業所得稅法明確規定了特許權使用費為應納稅所得額,廢除了原來將衛星等作為租賃物之規定。三、法律依據1、《中華人民共和國企業所得稅法》第3條第3款:非居民企業在中國境內未設立機構、場所的,或者雖設立機構、場所但取得的所得與其設立的機構、場所沒有實際聯系的,應當就其來源于中國境內的所得繳納企業所得稅。2、《中華人民共和國企業所得稅法》第4條:企業所得稅的稅率為25%。非居民企業取得本法第三條第三款規定的所得,適用稅率為20%。3、《中華人民共和國企業所得稅法》第6條第1款第7項:特許權使用費收入。4、《中美稅收協定》第11條第3款:也包括使用或有權使用工業、商業、科學設備或有關工業、商業科學經驗的情報所支付的作為報酬的各種款項。5、《中美稅收協定》第11條第5款:如果支付特許權使用費的人是締約國一方居民的,應當認為該特許權使用費發生在該締約國,也可以按照該締約國的法律征稅,但是,如果收款人是該特許權使用費受益所有人,則所征稅款不應超過特許權使用費總額的10%。

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李柏智
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李柏智
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張大勇
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永州鄭祥
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