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修改現(xiàn)行《律師法》刻不容緩

孟子君

孟子君律師(四川-成都)

18999887168 來自：新疆 -烏魯木齊

樓主

法律學人

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關于進一步修改《律師法》的一點思考
作者：孟子君律師

現(xiàn)行《律師法》系2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第三十次會議修訂，其中，對于律師的作用和權力，與舊的《律師法》相比較，有不小的進步。如《律師法》除對律師的性質做了新的界定外，增加了一些新的規(guī)定，如第三十三條規(guī)定：“犯罪嫌疑人被偵查機關第一次訊問或者采取強制措施之日起，受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務所證明和委托書或者法律援助公函，有權會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人，不被監(jiān)聽。
”，又如第三十七條“　　第三十七條律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權利不受侵犯。
　　律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴重擾亂法庭秩序的言論除外。
　　律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕機關應當在拘留、逮捕實施后的二十四小時內通知該律師的家屬、所在的律師事務所以及所屬的律師協(xié)會。
”。這些規(guī)定，對于律師更好地履行律師指責，依法保護律師的執(zhí)業(yè)權利，無疑將起到一定的效果。但是，就這些新的規(guī)定，在司法實踐中如果操作，缺乏必要的配套規(guī)定，而最高法院不可能就《律師法》的貫徹落實作出單獨的司法解釋，因為法院畢竟不是律師的婆家；但是如果由司法部單獨作出具體的部門規(guī)章的話，其規(guī)定依據(jù)現(xiàn)行的司法體制，又不能完全在司法實踐中，被法院和公安、檢察機關落實。所以，也就出現(xiàn)了在世界司法界都很難找到的一種現(xiàn)象，對某類問
提需要同時由多個部門作出聯(lián)合規(guī)定；如《關于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》。僅就如何落實《刑事訴訟法》在司法實踐中，如何排除非法證據(jù)這一個專題，就需要由最高法院、最高檢察院、公安部、司法部和安全部五個部門作出聯(lián)合規(guī)定，才能在理論上，保障刑事訴訟各個環(huán)節(jié)的職能部門，能夠有一個統(tǒng)一的操作規(guī)范，來規(guī)范各部門的行為。因此，《律師法》雖然經(jīng)過修改有所進步，但仍然存在一些規(guī)定在司法實踐中，缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)范問題。特別是不少律師，對于《律師法》第四十九條第（六）（七）（八）項的規(guī)定，在司法實踐中應該由誰來界定律師的行為，和與《律師法》規(guī)定不完全一致的《刑法》第306條的規(guī)定是否應該存在等問題，都有不小的爭議。
孟子君律師認為，盡快把我國已經(jīng)參加的國家公約的具體規(guī)定，用國內立法的方式，用國內法律具體化，是當務之急。
現(xiàn)行《律師法》盡管與舊法相比，有一些進步，但除了存在一些新的規(guī)定缺乏配套的、具有司法實踐中各個職能部門都遵守的統(tǒng)一操作規(guī)范外，與我國早已參加的國際公約的規(guī)定，還有不小的差距。1990年8月27日至9月7日在聯(lián)合國預防犯罪和罪犯待遇大會上通過的《哈瓦那公約》，即《關于律師作用的基本原則》，是聯(lián)合國各成員國應該遵守的基本法律。我國作為聯(lián)合國常任理事國，也早已批準和參加了該公約。我國現(xiàn)行《律師法》第三十三條中，關于律師會見犯罪嫌疑人、被告人不被監(jiān)聽的規(guī)定，就是該國際公約第8條規(guī)定的規(guī)定的具體化，該公約第8條規(guī)定：“ 8. 遭逮捕、拘留或監(jiān)禁的所有的人應有充分機會、時間和便利條件，毫無遲延地、在不被竊聽、不經(jīng)檢查和完全保密情況下接受律師來訪和與律師聯(lián)系協(xié)商。這種協(xié)商可在執(zhí)法人員能看得見但聽不見的范圍內進行。 ”從《律師法》的規(guī)定，和該公約的規(guī)定相比較，我們不難看出，《律師法》的規(guī)定過于狹隘，且不具有可操作性。公約中要求律師會見的第一個前提是：“有充分的機會、時間和便利條件”；對此，我國各地司法實踐中，刑事偵查階段律師會見難卻是普遍現(xiàn)象，《律師法》雖然規(guī)定從犯罪嫌疑人第一次被傳喚和采取強制措施開始，有權委托律師，受委托的律師也可以要求安排會見犯罪嫌疑人、被告人；但是，如何保障律師的這一基本權利，《律師法》和《刑事訴訟法》等都沒有相應的規(guī)定，更沒有可以讓刑事訴訟中，職能部門都統(tǒng)一執(zhí)行的操作規(guī)范，而只是在六部委關于執(zhí)行《刑事訴訟法》的聯(lián)合規(guī)定中，可以找到一些零星的規(guī)定。這就出現(xiàn)一個奇怪的現(xiàn)象，那就是，作為偵查階段受委托的律師，不得不帶上除有《刑事訴訟法》條文的文件或書本外，還得帶上六部委的文件規(guī)定，否則，辦案民警或看守所的民警可以沒有看到具體上級部門的規(guī)定，而把正常的律師會見，以需要辦案機關批準為由，把律師會見拒之門外。可見，對于國際公約中律師會見的第一個前提條件，我國的法律規(guī)定，就缺乏可操作性。
公約規(guī)定的第二個律師會見的前提是：“毫無遲延地、在不被竊聽、不經(jīng)檢查和完全保密情況下”，而且是雙向的交流，即接受律師來訪，與律師聯(lián)系協(xié)商。目前的《律師法》第33條只是籠統(tǒng)地規(guī)定，律師會見時不被監(jiān)聽，但是如果被監(jiān)聽了，對違法監(jiān)聽的人員和責任人應該做出什么處罰，卻沒有具體規(guī)定。使得不被監(jiān)聽的規(guī)定，成為一句空話。對于國際公約中要求的“不經(jīng)檢查和完全保密的情況下”律師會見的重要前提條件，被現(xiàn)行《律師法》給省略了！我們不禁要問：為什么省略？是目前我國現(xiàn)行司法體制下，不能做到公約的此項規(guī)定？還是立法者認為該規(guī)定對保護人權和保障律師執(zhí)業(yè)并不重要？對于犯罪嫌疑人、被告人關于與律師雙向交流的規(guī)定，也許不僅僅是《律師法》這一個部門小法所能夠解決的問題，盡管我國參加了該國際公約，盡管該公約的規(guī)定，依據(jù)法理，應該是屬于我國國內法的一部分。因為，《律師法》所管轄的律師隊伍這一特殊群體，在全國也僅僅只有十七萬人左右；而犯罪嫌疑人和被告人，每年新增的就不下幾十萬，涉及的人群何止百萬人！所以，孟子君律師認為，關于犯罪嫌疑人接受律師來訪和與律師聯(lián)系協(xié)商的基本權利，應該規(guī)定在《憲法》和《刑事訴訟法》等國家根本大法中，《律師法》中應該就律師如何實現(xiàn)公約中規(guī)定的會見前提，作出具體的可操作性的規(guī)定。
國際公約的其他重要規(guī)定，我國現(xiàn)行《律師法》也缺乏相對應的具體規(guī)定。如該公約第“16. 各國政府應確保律師
（a）能夠履行其所有職責而不受到恫嚇、妨礙或不適當?shù)母缮妫?
（b）能夠在國內以及國外旅行并自由地同其委托人進行磋商；
（c）不會由于其按照公認的專業(yè)職責、準則和道德規(guī)范所采取的任何行動而受到或者被威脅會受到起訴或行政、經(jīng)濟或其它制裁。 ”
對于此條中，“能夠在國內及國外旅行并自由地同其委托人進行磋商”的規(guī)定，相信目前在內地的一些省份，特別是在西部的律師，一定會認為只是夢想。但現(xiàn)實是，早在幾年前，廣東地區(qū)的律師，就實現(xiàn)了持律師執(zhí)業(yè)證，可以自由通行于港澳和大陸之間而免于辦理簽證的待遇。，對此，雖然《律師法》中沒有具體規(guī)定，但依據(jù)《中華人民共和國往來港澳通行證簽注審批、簽發(fā)管理工作規(guī)范》的規(guī)定，律師事務所的律師因為辦理案件需要，可以申請港澳通行證，在一定期限內，憑通行證，自由來往于港澳和大陸之間。所以，現(xiàn)實中其實已經(jīng)實現(xiàn)了的律師的部分權利，在《律師法》中還需要完善規(guī)定。
孟子君律師認為，公約中的此類規(guī)定，只是強調各成員國在依法治國的情況下，如何提高律師的社會地位。當然，現(xiàn)行《律師法》中還不乏與《關于律師作用的基本原則》規(guī)定相矛盾和沖突的規(guī)定，我們執(zhí)業(yè)律師不奢望在短期內實現(xiàn)該公約規(guī)定的政府保障律師執(zhí)業(yè)時“能夠履行其所有職責而不受到恫嚇、妨礙或不適當?shù)母缮妗保欢s中關于“ 不會由于其按照公認的專業(yè)職責、準則和道德規(guī)范所采取的任何行動而受到或者被威脅會受到起訴或行政、經(jīng)濟或其它制裁。”的規(guī)定，顯然與我國現(xiàn)行《律師法》第三十七條、第四十條（六）（七）（八）和四十九條（六）（七）（八）的規(guī)定，不僅不在一個層面上，甚至是對立的。
孟子君律師認為，我國現(xiàn)行《律師法》除沒有全面落實國際公約中規(guī)定的律師的基本權利外，對于公約中要求各成員國關于培育律師具有應有的理想和道德義務，以及對國內法和國際法所公認的人權和基本自由的認識，缺乏專門的制度設計和落實措施。該公約規(guī)定：“9. 各國政府、律師專業(yè)組織和教育機構應確保律師受過適當教育和培訓，具有對律師的理想和道德義務以及對國內法和國際法所公認的人權和基本自由的認識。 ”盡管全國律協(xié)和地方律協(xié)，也規(guī)定了律師的執(zhí)業(yè)規(guī)范，和對律師的再教育計劃等文件，但因為律協(xié)組織機構人員的組成具有官方性質，并不是真正由律師選舉產(chǎn)生，因此，除極少數(shù)律協(xié)官員，可以花者廣大律師所繳納的會費和年檢費用，去國外“考察”“交流”外，各地律師如果要真正地去學習和培訓，還是需要律師事務所組織和律師自己掏腰包。在目前社會轉型期間，拜金主義橫行，急功近利思想表現(xiàn)在各個領域，律師執(zhí)業(yè)也不例外。因此，真正關心律師隊伍建設，特別是對律師理想和道德義務的教育和培訓，讓律師真正建立對國內法和國際法所公認的人權和基本自由的認識問題，還沒有被納入官方的律協(xié)規(guī)劃之中。況且，“國際法所公認的人權和基本自由的認識”是否符合中國的依法治國國情，是否對構建和諧社會主義有利，還有待官方確認和判斷。所以，盡管我國已經(jīng)加入該公約多年，但對公約中的一些規(guī)定，還是沒有在國內立法中，予以具體化。
孟子君律師認為，修改和完善現(xiàn)行《律師法》中與哈瓦那公約不相符的規(guī)定，是一個長期的過程。社會轉型期間，左傾思潮反，法治進程受挫，在立法和司法實踐層面，在各既得利益集團之間，都將與依法治國的民主進程中，有一番博弈和較量。但是，改革開放和依法治國的主流，必將勢不可擋，民主和法治進程，必將繼續(xù)且不可逆轉地進行下去。對此，我們應該有信心。

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回復|追問新疆律師·烏魯木齊律師]

·...4年7月畢業(yè)于西北政法學院法律系，同年分配至新疆一中級法院工作。...6年加入中國法學會會員...

回復2011/2/11 16:21:05

胡云霞律師

胡云霞
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注冊:2010年7月20日

13511540165 胡云霞律師(江蘇-淮安)

新《律師法》實施已經(jīng)多年，但律師的權利仍然受到諸多的限制，我認為并不是法律本身的問題，而是其他的原因。

·從業(yè)十余年，擅長離婚糾紛、合同糾紛、刑事辯護等業(yè)務，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗和精湛的執(zhí)業(yè)技能。專...

回復2011/2/11 16:43:27

柏志海律師

柏志海
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注冊:2009年12月20日

18068876730 柏志海律師(江蘇-鹽城)

中國有沒有加入這樣的公約，如果沒有是不能這樣講話，最好組織更多的律師向律師界全國人大代表提出這樣的議案

·柏志海，江蘇理高律師事務所主任，地址鹽城市世紀大道5號金融城2號樓1206室。.

回復2011/2/11 17:44:03

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孟子君律師所言切中時弊,這是廣大律師的心聲,也是所有渴望民主與法治人士的心聲,可中國的法治現(xiàn)狀如此,讓人很無奈,人們的信心還能挺多久?(121.233.103.252)

·找律師？法律咨詢？上中法網(wǎng)！cnLaw.net

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朱景慧律師

朱景慧
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15863916118 朱景慧律師(山東-臨沂)

中國有沒有加入這樣的公約，如果沒有是不能這樣講話，最好組織更多的律師向律師界全國人大代表提出這樣的議案

·朱景慧律師簡介聯(lián)系方式：山東正之源律師事務所地址：中國山...

回復2019/8/5 16:45:42

劉雪梅律師

liuxuemei
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注冊:2010年12月22日

18614085357 劉雪梅律師(北京-海淀區(qū))

這也是很多律師的心聲吧

·劉雪梅：北京融嘉律師事務所主任，合伙人，律師（執(zhí)業(yè)證號：11101200914996）。畢業(yè)于對外經(jīng)...

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韋鋒律師

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13692131086 韋鋒律師(廣東-深圳)

在偵查階段，律師到看守所會見，沒有辦案單位的同意，根本不可能會見。

·廣東嘉銀律師事務所主任律師。擅長:公司破產(chǎn)清算、刑事辯護、房地產(chǎn)、醫(yī)療糾紛訴訟等。92...

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曹春風律師

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注冊:2008年5月22日

13327005055 曹春風律師(內蒙古-呼倫貝爾)

說到底，是司法體制問題

·草原狼刑辯網(wǎng)絡公益學院創(chuàng)辦人。x品、死刑案件辯護律師。

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陳奇斌律師

陳奇斌
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13720890151 陳奇斌律師(福建-廈門)

還是體制問題

·陳奇斌，福建典格律師事務所律師、高級合伙人。擅長重大刑事案件的辯護人；代理重大疑難的經(jīng)濟糾...

回復2011/2/12 14:44:43

曹營珠律師

曹營珠
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13946052371 曹營珠律師(黑龍江-哈爾濱)

律師在執(zhí)業(yè)過程中，行政機關設置一些障礙，根本原因還是體制問題。

·曹營珠律師，女，法學學士，于1997年以高分通過律師資格考試,1998年取得司法部頒發(fā)的《中華人民共...

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網(wǎng)友

未知

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注冊:1997年2月22日

公眾會員

根本原因還是體制問題。(114.236.90.236)

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回復2011/3/5 10:33:36

董杰律師

dongjie775
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眾多律師的心聲

·董杰律師，畢業(yè)于安徽大學法律專業(yè)，律所合伙人暨律師事務所黨支部..，宿州市律師協(xié)會副秘書長，...

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李柏智律師

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13076220410 李柏智律師(廣東-韶關)

廣大律師的期望。

·主任律師,業(yè)務高效、進取、誠信，現(xiàn)為韶關市律協(xié)刑事專業(yè)委員會委員及韶關仲裁委員會仲裁員。

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楊昌盛律師

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13836163761 楊昌盛律師(黑龍江-哈爾濱)

建議面詢律師

·楊昌盛律師，人民共和國注冊執(zhí)業(yè)律師，吉林大學法律碩士，百度刑事..律師，哈爾濱市律師，現(xiàn)...

回復2016/9/12 9:48:33

朱景慧律師

朱景慧
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注冊:2013年2月14日

15863916118 朱景慧律師(山東-臨沂)

在偵查階段，律師到看守所會見，沒有辦案單位的同意，根本不可能會見。

·朱景慧律師簡介聯(lián)系方式：山東正之源律師事務所地址：中國山...

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