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修改現(xiàn)行《律師法》刻不容緩

孟子君

孟子君律師(四川-成都)

18999887168 來自：新疆 -烏魯木齊

樓主

法律學(xué)人

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關(guān)于進(jìn)一步修改《律師法》的一點(diǎn)思考
作者：孟子君律師

現(xiàn)行《律師法》系2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議修訂，其中，對于律師的作用和權(quán)力，與舊的《律師法》相比較，有不小的進(jìn)步。如《律師法》除對律師的性質(zhì)做了新的界定外，增加了一些新的規(guī)定，如第三十三條規(guī)定：“犯罪嫌疑人被偵查機(jī)關(guān)第一次訊問或者采取強(qiáng)制措施之日起，受委托的律師憑律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函，有權(quán)會見犯罪嫌疑人、被告人并了解有關(guān)案件情況。律師會見犯罪嫌疑人、被告人，不被監(jiān)聽。
”，又如第三十七條“　　第三十七條律師在執(zhí)業(yè)活動中的人身權(quán)利不受侵犯。
　　律師在法庭上發(fā)表的代理、辯護(hù)意見不受法律追究。但是，發(fā)表危害國家安全、惡意誹謗他人、嚴(yán)重?cái)_亂法庭秩序的言論除外。
　　律師在參與訴訟活動中因涉嫌犯罪被依法拘留、逮捕的，拘留、逮捕機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在拘留、逮捕實(shí)施后的二十四小時(shí)內(nèi)通知該律師的家屬、所在的律師事務(wù)所以及所屬的律師協(xié)會。
”。這些規(guī)定，對于律師更好地履行律師指責(zé)，依法保護(hù)律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利，無疑將起到一定的效果。但是，就這些新的規(guī)定，在司法實(shí)踐中如果操作，缺乏必要的配套規(guī)定，而最高法院不可能就《律師法》的貫徹落實(shí)作出單獨(dú)的司法解釋，因?yàn)榉ㄔ寒吘共皇锹蓭煹钠偶遥坏侨绻伤痉ú繂为?dú)作出具體的部門規(guī)章的話，其規(guī)定依據(jù)現(xiàn)行的司法體制，又不能完全在司法實(shí)踐中，被法院和公安、檢察機(jī)關(guān)落實(shí)。所以，也就出現(xiàn)了在世界司法界都很難找到的一種現(xiàn)象，對某類問
提需要同時(shí)由多個(gè)部門作出聯(lián)合規(guī)定；如《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》。僅就如何落實(shí)《刑事訴訟法》在司法實(shí)踐中，如何排除非法證據(jù)這一個(gè)專題，就需要由最高法院、最高檢察院、公安部、司法部和安全部五個(gè)部門作出聯(lián)合規(guī)定，才能在理論上，保障刑事訴訟各個(gè)環(huán)節(jié)的職能部門，能夠有一個(gè)統(tǒng)一的操作規(guī)范，來規(guī)范各部門的行為。因此，《律師法》雖然經(jīng)過修改有所進(jìn)步，但仍然存在一些規(guī)定在司法實(shí)踐中，缺乏統(tǒng)一的操作規(guī)范問題。特別是不少律師，對于《律師法》第四十九條第（六）（七）（八）項(xiàng)的規(guī)定，在司法實(shí)踐中應(yīng)該由誰來界定律師的行為，和與《律師法》規(guī)定不完全一致的《刑法》第306條的規(guī)定是否應(yīng)該存在等問題，都有不小的爭議。
孟子君律師認(rèn)為，盡快把我國已經(jīng)參加的國家公約的具體規(guī)定，用國內(nèi)立法的方式，用國內(nèi)法律具體化，是當(dāng)務(wù)之急。
現(xiàn)行《律師法》盡管與舊法相比，有一些進(jìn)步，但除了存在一些新的規(guī)定缺乏配套的、具有司法實(shí)踐中各個(gè)職能部門都遵守的統(tǒng)一操作規(guī)范外，與我國早已參加的國際公約的規(guī)定，還有不小的差距。1990年8月27日至9月7日在聯(lián)合國預(yù)防犯罪和罪犯待遇大會上通過的《哈瓦那公約》，即《關(guān)于律師作用的基本原則》，是聯(lián)合國各成員國應(yīng)該遵守的基本法律。我國作為聯(lián)合國常任理事國，也早已批準(zhǔn)和參加了該公約。我國現(xiàn)行《律師法》第三十三條中，關(guān)于律師會見犯罪嫌疑人、被告人不被監(jiān)聽的規(guī)定，就是該國際公約第8條規(guī)定的規(guī)定的具體化，該公約第8條規(guī)定：“ 8. 遭逮捕、拘留或監(jiān)禁的所有的人應(yīng)有充分機(jī)會、時(shí)間和便利條件，毫無遲延地、在不被竊聽、不經(jīng)檢查和完全保密情況下接受律師來訪和與律師聯(lián)系協(xié)商。這種協(xié)商可在執(zhí)法人員能看得見但聽不見的范圍內(nèi)進(jìn)行。 ”從《律師法》的規(guī)定，和該公約的規(guī)定相比較，我們不難看出，《律師法》的規(guī)定過于狹隘，且不具有可操作性。公約中要求律師會見的第一個(gè)前提是：“有充分的機(jī)會、時(shí)間和便利條件”；對此，我國各地司法實(shí)踐中，刑事偵查階段律師會見難卻是普遍現(xiàn)象，《律師法》雖然規(guī)定從犯罪嫌疑人第一次被傳喚和采取強(qiáng)制措施開始，有權(quán)委托律師，受委托的律師也可以要求安排會見犯罪嫌疑人、被告人；但是，如何保障律師的這一基本權(quán)利，《律師法》和《刑事訴訟法》等都沒有相應(yīng)的規(guī)定，更沒有可以讓刑事訴訟中，職能部門都統(tǒng)一執(zhí)行的操作規(guī)范，而只是在六部委關(guān)于執(zhí)行《刑事訴訟法》的聯(lián)合規(guī)定中，可以找到一些零星的規(guī)定。這就出現(xiàn)一個(gè)奇怪的現(xiàn)象，那就是，作為偵查階段受委托的律師，不得不帶上除有《刑事訴訟法》條文的文件或書本外，還得帶上六部委的文件規(guī)定，否則，辦案民警或看守所的民警可以沒有看到具體上級部門的規(guī)定，而把正常的律師會見，以需要辦案機(jī)關(guān)批準(zhǔn)為由，把律師會見拒之門外。可見，對于國際公約中律師會見的第一個(gè)前提條件，我國的法律規(guī)定，就缺乏可操作性。
公約規(guī)定的第二個(gè)律師會見的前提是：“毫無遲延地、在不被竊聽、不經(jīng)檢查和完全保密情況下”，而且是雙向的交流，即接受律師來訪，與律師聯(lián)系協(xié)商。目前的《律師法》第33條只是籠統(tǒng)地規(guī)定，律師會見時(shí)不被監(jiān)聽，但是如果被監(jiān)聽了，對違法監(jiān)聽的人員和責(zé)任人應(yīng)該做出什么處罰，卻沒有具體規(guī)定。使得不被監(jiān)聽的規(guī)定，成為一句空話。對于國際公約中要求的“不經(jīng)檢查和完全保密的情況下”律師會見的重要前提條件，被現(xiàn)行《律師法》給省略了！我們不禁要問：為什么省略？是目前我國現(xiàn)行司法體制下，不能做到公約的此項(xiàng)規(guī)定？還是立法者認(rèn)為該規(guī)定對保護(hù)人權(quán)和保障律師執(zhí)業(yè)并不重要？對于犯罪嫌疑人、被告人關(guān)于與律師雙向交流的規(guī)定，也許不僅僅是《律師法》這一個(gè)部門小法所能夠解決的問題，盡管我國參加了該國際公約，盡管該公約的規(guī)定，依據(jù)法理，應(yīng)該是屬于我國國內(nèi)法的一部分。因?yàn)椋堵蓭煼ā匪茌牭穆蓭熽?duì)伍這一特殊群體，在全國也僅僅只有十七萬人左右；而犯罪嫌疑人和被告人，每年新增的就不下幾十萬，涉及的人群何止百萬人！所以，孟子君律師認(rèn)為，關(guān)于犯罪嫌疑人接受律師來訪和與律師聯(lián)系協(xié)商的基本權(quán)利，應(yīng)該規(guī)定在《憲法》和《刑事訴訟法》等國家根本大法中，《律師法》中應(yīng)該就律師如何實(shí)現(xiàn)公約中規(guī)定的會見前提，作出具體的可操作性的規(guī)定。
國際公約的其他重要規(guī)定，我國現(xiàn)行《律師法》也缺乏相對應(yīng)的具體規(guī)定。如該公約第“16. 各國政府應(yīng)確保律師
（a）能夠履行其所有職責(zé)而不受到恫嚇、妨礙或不適當(dāng)?shù)母缮妫?
（b）能夠在國內(nèi)以及國外旅行并自由地同其委托人進(jìn)行磋商；
（c）不會由于其按照公認(rèn)的專業(yè)職責(zé)、準(zhǔn)則和道德規(guī)范所采取的任何行動而受到或者被威脅會受到起訴或行政、經(jīng)濟(jì)或其它制裁。 ”
對于此條中，“能夠在國內(nèi)及國外旅行并自由地同其委托人進(jìn)行磋商”的規(guī)定，相信目前在內(nèi)地的一些省份，特別是在西部的律師，一定會認(rèn)為只是夢想。但現(xiàn)實(shí)是，早在幾年前，廣東地區(qū)的律師，就實(shí)現(xiàn)了持律師執(zhí)業(yè)證，可以自由通行于港澳和大陸之間而免于辦理簽證的待遇。，對此，雖然《律師法》中沒有具體規(guī)定，但依據(jù)《中華人民共和國往來港澳通行證簽注審批、簽發(fā)管理工作規(guī)范》的規(guī)定，律師事務(wù)所的律師因?yàn)檗k理案件需要，可以申請港澳通行證，在一定期限內(nèi)，憑通行證，自由來往于港澳和大陸之間。所以，現(xiàn)實(shí)中其實(shí)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)了的律師的部分權(quán)利，在《律師法》中還需要完善規(guī)定。
孟子君律師認(rèn)為，公約中的此類規(guī)定，只是強(qiáng)調(diào)各成員國在依法治國的情況下，如何提高律師的社會地位。當(dāng)然，現(xiàn)行《律師法》中還不乏與《關(guān)于律師作用的基本原則》規(guī)定相矛盾和沖突的規(guī)定，我們執(zhí)業(yè)律師不奢望在短期內(nèi)實(shí)現(xiàn)該公約規(guī)定的政府保障律師執(zhí)業(yè)時(shí)“能夠履行其所有職責(zé)而不受到恫嚇、妨礙或不適當(dāng)?shù)母缮妗保欢s中關(guān)于“ 不會由于其按照公認(rèn)的專業(yè)職責(zé)、準(zhǔn)則和道德規(guī)范所采取的任何行動而受到或者被威脅會受到起訴或行政、經(jīng)濟(jì)或其它制裁。”的規(guī)定，顯然與我國現(xiàn)行《律師法》第三十七條、第四十條（六）（七）（八）和四十九條（六）（七）（八）的規(guī)定，不僅不在一個(gè)層面上，甚至是對立的。
孟子君律師認(rèn)為，我國現(xiàn)行《律師法》除沒有全面落實(shí)國際公約中規(guī)定的律師的基本權(quán)利外，對于公約中要求各成員國關(guān)于培育律師具有應(yīng)有的理想和道德義務(wù)，以及對國內(nèi)法和國際法所公認(rèn)的人權(quán)和基本自由的認(rèn)識，缺乏專門的制度設(shè)計(jì)和落實(shí)措施。該公約規(guī)定：“9. 各國政府、律師專業(yè)組織和教育機(jī)構(gòu)應(yīng)確保律師受過適當(dāng)教育和培訓(xùn)，具有對律師的理想和道德義務(wù)以及對國內(nèi)法和國際法所公認(rèn)的人權(quán)和基本自由的認(rèn)識。 ”盡管全國律協(xié)和地方律協(xié)，也規(guī)定了律師的執(zhí)業(yè)規(guī)范，和對律師的再教育計(jì)劃等文件，但因?yàn)槁蓞f(xié)組織機(jī)構(gòu)人員的組成具有官方性質(zhì)，并不是真正由律師選舉產(chǎn)生，因此，除極少數(shù)律協(xié)官員，可以花者廣大律師所繳納的會費(fèi)和年檢費(fèi)用，去國外“考察”“交流”外，各地律師如果要真正地去學(xué)習(xí)和培訓(xùn)，還是需要律師事務(wù)所組織和律師自己掏腰包。在目前社會轉(zhuǎn)型期間，拜金主義橫行，急功近利思想表現(xiàn)在各個(gè)領(lǐng)域，律師執(zhí)業(yè)也不例外。因此，真正關(guān)心律師隊(duì)伍建設(shè)，特別是對律師理想和道德義務(wù)的教育和培訓(xùn)，讓律師真正建立對國內(nèi)法和國際法所公認(rèn)的人權(quán)和基本自由的認(rèn)識問題，還沒有被納入官方的律協(xié)規(guī)劃之中。況且，“國際法所公認(rèn)的人權(quán)和基本自由的認(rèn)識”是否符合中國的依法治國國情，是否對構(gòu)建和諧社會主義有利，還有待官方確認(rèn)和判斷。所以，盡管我國已經(jīng)加入該公約多年，但對公約中的一些規(guī)定，還是沒有在國內(nèi)立法中，予以具體化。
孟子君律師認(rèn)為，修改和完善現(xiàn)行《律師法》中與哈瓦那公約不相符的規(guī)定，是一個(gè)長期的過程。社會轉(zhuǎn)型期間，左傾思潮反，法治進(jìn)程受挫，在立法和司法實(shí)踐層面，在各既得利益集團(tuán)之間，都將與依法治國的民主進(jìn)程中，有一番博弈和較量。但是，改革開放和依法治國的主流，必將勢不可擋，民主和法治進(jìn)程，必將繼續(xù)且不可逆轉(zhuǎn)地進(jìn)行下去。對此，我們應(yīng)該有信心。

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回復(fù)|追問新疆律師·烏魯木齊律師]

·...4年7月畢業(yè)于西北政法學(xué)院法律系，同年分配至新疆一中級法院工作。...6年加入中國法學(xué)會會員...

回復(fù)2011/2/11 16:21:05

胡云霞律師

胡云霞
法海游民

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注冊:2010年7月20日

13511540165 胡云霞律師(江蘇-淮安)

新《律師法》實(shí)施已經(jīng)多年，但律師的權(quán)利仍然受到諸多的限制，我認(rèn)為并不是法律本身的問題，而是其他的原因。

·從業(yè)十余年，擅長離婚糾紛、合同糾紛、刑事辯護(hù)等業(yè)務(wù)，具有豐富的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)和精湛的執(zhí)業(yè)技能。專...

回復(fù)2011/2/11 16:43:27

柏志海律師

柏志海
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注冊:2009年12月20日

18068876730 柏志海律師(江蘇-鹽城)

中國有沒有加入這樣的公約，如果沒有是不能這樣講話，最好組織更多的律師向律師界全國人大代表提出這樣的議案

·柏志海，江蘇理高律師事務(wù)所主任，地址鹽城市世紀(jì)大道5號金融城2號樓1206室。.

回復(fù)2011/2/11 17:44:03

網(wǎng)友

未知

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注冊:1997年2月22日

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孟子君律師所言切中時(shí)弊,這是廣大律師的心聲,也是所有渴望民主與法治人士的心聲,可中國的法治現(xiàn)狀如此,讓人很無奈,人們的信心還能挺多久?(121.233.103.252)

·找律師？法律咨詢？上中法網(wǎng)！cnLaw.net

回復(fù)2011/2/22 17:27:57

朱景慧律師

朱景慧
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注冊:2013年2月14日

15863916118 朱景慧律師(山東-臨沂)

中國有沒有加入這樣的公約，如果沒有是不能這樣講話，最好組織更多的律師向律師界全國人大代表提出這樣的議案

·朱景慧律師簡介聯(lián)系方式：山東正之源律師事務(wù)所地址：中國山...

回復(fù)2019/8/5 16:45:42

劉雪梅律師

liuxuemei
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注冊:2010年12月22日

18614085357 劉雪梅律師(北京-海淀區(qū))

這也是很多律師的心聲吧

·劉雪梅：北京融嘉律師事務(wù)所主任，合伙人，律師（執(zhí)業(yè)證號：11101200914996）。畢業(yè)于對外經(jīng)...

回復(fù)2011/2/11 17:12:57

韋鋒律師

韋鋒
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注冊:2010年10月22日

13692131086 韋鋒律師(廣東-深圳)

在偵查階段，律師到看守所會見，沒有辦案單位的同意，根本不可能會見。

·廣東嘉銀律師事務(wù)所主任律師。擅長:公司破產(chǎn)清算、刑事辯護(hù)、房地產(chǎn)、醫(yī)療糾紛訴訟等。92...

回復(fù)2011/2/11 17:55:08

曹春風(fēng)律師

曹春風(fēng)
法海游民

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注冊:2008年5月22日

13327005055 曹春風(fēng)律師(內(nèi)蒙古-呼倫貝爾)

說到底，是司法體制問題

·草原狼刑辯網(wǎng)絡(luò)公益學(xué)院創(chuàng)辦人。x品、死刑案件辯護(hù)律師。

回復(fù)2011/2/11 19:59:43

陳奇斌律師

陳奇斌
中級大護(hù)法

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發(fā)帖:48183

注冊:2006年10月23日

13720890151 陳奇斌律師(福建-廈門)

還是體制問題

·陳奇斌，福建典格律師事務(wù)所律師、高級合伙人。擅長重大刑事案件的辯護(hù)人；代理重大疑難的經(jīng)濟(jì)糾...

回復(fù)2011/2/12 14:44:43

曹營珠律師

曹營珠
法律學(xué)人

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注冊:2009年8月29日

13946052371 曹營珠律師(黑龍江-哈爾濱)

律師在執(zhí)業(yè)過程中，行政機(jī)關(guān)設(shè)置一些障礙，根本原因還是體制問題。

·曹營珠律師，女，法學(xué)學(xué)士，于1997年以高分通過律師資格考試,1998年取得司法部頒發(fā)的《中華人民共...

回復(fù)2011/2/13 21:14:20

網(wǎng)友

未知

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經(jīng)驗(yàn):76681

發(fā)帖:8917

注冊:1997年2月22日

公眾會員

根本原因還是體制問題。(114.236.90.236)

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回復(fù)2011/3/5 10:33:36

董杰律師

dongjie775
正義俠客

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發(fā)帖:1373

注冊:2012年11月13日

15155775371 董杰律師(安徽-宿州)

眾多律師的心聲

·董杰律師，畢業(yè)于安徽大學(xué)法律專業(yè)，律所合伙人暨律師事務(wù)所黨支部..，宿州市律師協(xié)會副秘書長，...

回復(fù)2013/2/14 22:28:45

李柏智律師

李柏智
初級大法師

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經(jīng)驗(yàn):2076514

發(fā)帖:208003

注冊:2009年6月17日

13076220410 李柏智律師(廣東-韶關(guān))

廣大律師的期望。

·主任律師,業(yè)務(wù)高效、進(jìn)取、誠信，現(xiàn)為韶關(guān)市律協(xié)刑事專業(yè)委員會委員及韶關(guān)仲裁委員會仲裁員。

回復(fù)2013/2/23 22:02:04

楊昌盛律師

heilang999
法海游民

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經(jīng)驗(yàn):185742

發(fā)帖:16571

注冊:2010年7月18日

13836163761 楊昌盛律師(黑龍江-哈爾濱)

建議面詢律師

·楊昌盛律師，人民共和國注冊執(zhí)業(yè)律師，吉林大學(xué)法律碩士，百度刑事..律師，哈爾濱市律師，現(xiàn)...

回復(fù)2016/9/12 9:48:33

朱景慧律師

朱景慧
初級小法師

積分:5681

經(jīng)驗(yàn):1110504

發(fā)帖:100914

注冊:2013年2月14日

15863916118 朱景慧律師(山東-臨沂)

在偵查階段，律師到看守所會見，沒有辦案單位的同意，根本不可能會見。

·朱景慧律師簡介聯(lián)系方式：山東正之源律師事務(wù)所地址：中國山...

回復(fù)2021/9/1 15:20:42

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修改現(xiàn)行《律師法》刻不容緩

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