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同案不同罪名的被告人是否屬于共同犯罪?可否區分主從犯

  莫建勛 莫建勛律師(河南-洛陽13083625857 來自:河南-洛陽回復 收藏 樓主
高級大護法
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同案不同罪名的被告人是否屬于共同犯罪?
可否區分主從犯?
日前,我辦理了這樣一起案件:被告人張某介紹兩個賣淫女到被告人劉某開設的足浴店賣淫,二被告約定,劉某分淂賣淫收入的30%,并直接向張某結算剩余的70%,從2010年6月10日到同年的6月13日,兩個賣淫女在足浴店共賣淫六次,張某獲利570元,劉某獲利230元。公訴機關以張某構成介紹賣淫罪、劉某構成容留賣淫罪提起公訴,一審認為,張某沒有實施在賣淫者與嫖娼者之間引見、溝通、撮合,使賣淫嫖娼得以實現的行為,故其行為不構成介紹賣淫罪,并認為張某在共同犯罪中其主要作用,屬于主犯,劉某起次要作用屬于從犯,遂以容留賣淫罪分別判處張某有期徒刑五年,罰金5000元,判處劉某有期徒刑三年六個月,罰金4000元。一審判決后,二被告均以量刑過重提出上訴,公訴機關也同時提出抗訴。
公訴機關的抗訴觀點為:第一,一審對張某的定性不當,應定介紹賣淫罪,而不應當定容留賣淫罪;第二,二被告不構成共同犯罪,不應區分主從犯。
由于對張某的定性不是本文商討的內容,不再贅述,這里主要就公訴機關抗訴的第二個問題進行商榷。
首先,同案不同罪名的被告人是否屬于共同犯罪?
公訴機關認為,二被告人不應當認定為共同犯罪,張某介紹賣淫借助于劉某的容留賣淫得以實現,二人的行為表現不一,分別觸犯了不同的罪名,不應認定為共同犯罪。
我認為,同案不同罪名的被告人是否可認定為共同犯罪,要具體案件具體分析,不能一概而論。如,司法實踐中,在致人死亡的案件中,有的被告人被認定為故意傷害罪,有的被告人被認定為尋釁滋事罪;有的被認定為非法拘禁罪,有的被認定為故意x人罪。這類案件中的被告人雖為一案,但不屬于共同犯罪,因為,《刑法》第二十五條明確指出:“共同犯罪,是指二人以上共同故意犯罪”。上述舉例,雖然被告人都是故意犯罪,但由于被告人的主觀故意內容不同,觸犯的罪名不同,所以不能被認定為共同犯罪。而我們商討的這個賣淫案則不同。介紹、容留(還有引誘)賣淫罪是一個選擇性罪名,三個罪名均被歸于《刑法》第三百五十九條這一個法條之中,三個罪名雖然因各自的犯罪特征不同被分別規定為三個罪名,但三個罪名在犯罪構成的主觀故意方面則是完全一樣的,即都具有利用讓賣淫女賣淫從中獲取經濟利益的目的,這完全符合《刑法》第二十五條對共同故意的規定要求。在刑法分則中,選擇性罪名的法條還有很多,這一類的二人以上犯罪,即使被告人被認定的罪名不同,但都是共同犯罪。所以,依據上述,我認為公訴機關關于不同罪名的被告人不能認定為共同犯罪的抗訴觀點是不當的。
其次,不同罪名的被告人可否區分主從犯
我認為,這個問題在理論上應該不是問題。《刑法》第二十六條規定,在共同犯罪中起主要作用的,是主犯;第二十七條規定,在共同犯罪中起次要或者輔助作用的,是從犯。所以,只要是共同犯罪案件,主從關系明顯的,就應該區分主從犯,以確保實現罪刑的高度適應。
河南洛浦律師事務所 莫建勛
2011.5.28


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·莫建勛律師1982年畢業于河南大學,法學學士,1986年取得律師資格,1995年晉為高級律師...
2011/5/28 16:40:53 頂部
何易
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何嶠巍律師(北京-朝陽區) 18710111423回復 2
在這里普法嗎,還是要展開個辯論賽呢
·何嶠巍律師,北京中本律師事務所主任、首席合伙人,注冊企業法律顧問、工程師、九三學...
2011/5/28 17:37:54 頂部
dgh888
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丁光華律師(河南-濮陽) 13137357799回復 3
我贊同孫律師的觀點
·在多年的法律工作中,本人探索和積累了豐富的法律實務經驗,承辦過多起訴訟仲裁案件和...
2011/5/28 20:23:32 頂部
劉應良
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劉應良律師(湖北-黃岡) 13387120668回復 4
莫律師的這個問題: 1、關于“同案不同罪名的被告人是否屬于共同犯罪?”,我同意“同案不同罪名的被告人是否可認定為共同犯罪,要具體案件具體分析,不能一概而論。”,在《刑法》第三百五十九條中,三罪是一個整個犯罪的過程,可能構成其中之一,也可同時構成二罪或三罪,通俗類比,象企業的產、供、銷流水線似的。是可能構成共同犯罪的。因此,我認為,如果是犯罪集團,完全可分主從犯, 2、共同犯罪當然是可區分主從犯的,
·劉應良律師簡介:    1981年入伍從軍,大學學歷,1990年從事法...
2011/5/28 23:05:11 頂部
津律自嘲
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張立德律師(天津-河西區) 15620803848回復 5
介紹、容留(還有引誘)賣淫罪是不同行為的犯罪,即我們講的行為犯。這理用生產流水線的比喻是不恰當的。公訴機關根據犯罪人的不同行為起訴沒有什么不對。
·天津軒昂律師事務所資深律師,具有豐富的法律服務經驗,在為當事人維權的過程中受到無...
2011/5/29 8:46:13 頂部
weihaiyang
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我的觀點同孫律師。
·魏海洋律師,南京師范大學漢語言文學和南京大學法律專業畢業,本科學歷,擁有全國企業法...
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麻偉波61818
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麻偉波律師(河南-洛陽) 15838861818回復 7
共同犯罪,是指兩人以上共同故意犯罪。如果不是出于同一故意,不能認定為共同犯罪。
·以法律的智慧幫助人,以專業的知識服務人。
2011/9/28 16:00:55 頂部
杜俊明
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如果不是出于同一故意,不能認定為共同犯罪。
·杜俊明律師,吉林大學法律專業和會計學專業畢業,法學、經濟學學士學位。具有深厚的法...
2015/3/26 18:38:03 頂部
張大勇
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張勇律師(遼寧-沈陽) 13322478547回復 9
如果不是出于同一故意,不能認定為共同犯罪。
·張勇法學博士簡介沈陽市誠信律師標兵職  務:遼寧華恩律師事務所副主任律師業...
2017/2/19 14:53:10 頂部
李柏智
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·主任律師,業務高效、進取、誠信,現為韶關市刑事專業委員會委員及韶關仲裁委員會仲...
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·保定律師高宏圖,電話:15830856666、13103126618,微信:15830856666,:360603608,...
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張大勇
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張勇律師(遼寧-沈陽) 13322478547回復 13
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·張勇法學博士簡介沈陽市誠信律師標兵職  務:遼寧華恩律師事務所副主任律師業...
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