合同的審核要點和技巧分析？ 一、審查合同？ 拿到一份送審合同，一般是按如下三步進(jìn)行 第一步、形式審查 (一)將合同文件本身分為三部分： 開頭(合同名稱、編號、雙方當(dāng)事人和鑒于條款)，正文(第一條至最后一條)，簽署部分(即雙方簽字蓋章和簽署時間)。 形式審查就是看一看一份合同是否具備這三部分，這三部分是否完整，是否有前后矛盾的地方。常見的錯誤有：當(dāng)事人名稱不一致、不完全、錯誤或矛盾，合同名稱與實質(zhì)內(nèi)容不符、時間簽署前后不一樣，地址、法定代表人錯誤等。 (二)形式審查還要看是否附有對方營業(yè)執(zhí)照、其他證書、法定代表人身份證明書、委托書等相關(guān)材料。看相關(guān)文件之間內(nèi)容是否有矛盾之處。 第二步、實質(zhì)審查 主要是對合同正文的審查，這是合同最關(guān)鍵的內(nèi)容，包括： 一、合同條款是否完備、合法; 二、合同內(nèi)容是否公平，是否嚴(yán)重?fù)p害集團(tuán)公司利益; 三、條款內(nèi)容是否清楚，是否存在重大遺漏或嚴(yán)重隱患、陷阱。 合同條款是否完備的審查標(biāo)準(zhǔn)，以買賣合同為例 1、雙方名稱或姓名和住所，列明當(dāng)事人的全稱、地址、電話、開戶銀行及帳號。 2、標(biāo)的，動產(chǎn)應(yīng)標(biāo)明名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等;不易確定的無形財產(chǎn)、勞務(wù)、工作成果等描述要準(zhǔn)確、明白;不動產(chǎn)應(yīng)注明名稱和座落地點。 3、數(shù)量，數(shù)量要清楚、準(zhǔn)確，計量單位、方法和工具符合國家或者行業(yè)規(guī)定。 4、質(zhì)量，國家有強制性標(biāo)準(zhǔn)的，要明確標(biāo)準(zhǔn)代號全稱。可能有多種適用標(biāo)準(zhǔn)的，要在合同中明確適用哪一種，并明確質(zhì)量檢驗的方法、責(zé)任期限和條件、質(zhì)量異議期限和條件等。 5、價款或報酬，合同明確規(guī)定價款或報酬數(shù)額、計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序。 6、履約期限、地點或方式，履行期限要具體明確，地點應(yīng)冠以省、市、縣名稱，交付標(biāo)的物方式、勞務(wù)提供方式和結(jié)算方式應(yīng)具體、清楚。 7、違約責(zé)任，應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，賠償金數(shù)額或具體計算方法。 8、解決爭議的方法，選擇訴訟或者仲裁其中之一作為爭議解決方法，不要出現(xiàn)既由法院管轄又由仲裁機(jī)構(gòu)裁決，也不要出現(xiàn)“由法院管轄或者仲裁機(jī)構(gòu)仲裁”的條款。約定通過訴訟解決的，還可以約定管轄法院;約定由仲裁機(jī)構(gòu)裁決的，應(yīng)寫明具體仲裁機(jī)構(gòu)名稱。 9、合同生效條款，一般應(yīng)當(dāng)寫明：“合同自合同雙方(或者各方)法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章(合同專用章)之日起生效”。如合同有固定期限的，還應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。對于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應(yīng)當(dāng)在合同中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù)。 10、清潔文本條款，合同中應(yīng)當(dāng)寫明：“本合同正文為清潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應(yīng)另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認(rèn)同意，不產(chǎn)生約束力。”在簽署過程中，應(yīng)注意：當(dāng)合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字(簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外)均應(yīng)當(dāng)事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在。 其中，前8項是《合同法》第12條列出的內(nèi)容。合同審查時重點關(guān)注違約責(zé)任的約定是否清楚、完整、公平，是否嚴(yán)重?fù)p害一方利益或者是否存在陷阱。 合同條款內(nèi)容是否合法，其實就是要審查合同條款或者內(nèi)容是否違反國家的法律法規(guī)，是否構(gòu)成無效的情形。在這里，熟悉相關(guān)合同法條文是最起碼的要求。 合同條款是否公平，是否清楚，審查時沒有固定的方法，只有逐字逐行地看，認(rèn)真地看，提高文字理解和駕馭能力也是相當(dāng)重要的。 第三步、溝通、參照 一般的合同，經(jīng)過第一步、第二步的審查，一些初級的問題都能予以解決。為防止審查出現(xiàn)重大遺漏和差錯，做好第三步就顯得十分必要。 溝通――指的是與合同經(jīng)辦人、起草人甚至對方進(jìn)行溝通，就合同談判、協(xié)商及合同目的等內(nèi)容進(jìn)行交流，合同條款中不清楚或者含糊的條款，也需要他們作出明確的解釋和說明。 參照――找到與所審合同相關(guān)的國家合同示范文本、行業(yè)推薦的示范合同文本、企業(yè)的合同范本等，對照在條款和內(nèi)容上有何重大差別，分析或者詢問原因。也就是尋找法律依據(jù)，在合同審查中，一定要對照合同法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定來判斷送審的合同內(nèi)容是否合法、合理、可行，要不要修改、應(yīng)當(dāng)怎樣修改，需要尋找肯定或者否定的法律依據(jù)、司法實踐依據(jù)和經(jīng)濟(jì)依據(jù)。審查有名合同，要看合同法總則和分則對該合同的專門規(guī)定;審查無名合同，更是要審慎行事。 二、合同審核要點及方法是怎樣的？ 第一方面：決策審查過程 含義：依據(jù)組織的長遠(yuǎn)規(guī)劃、戰(zhàn)略目標(biāo)、近期工作計劃，對相關(guān)項目進(jìn)行市場、政策、方向等方面的評估，進(jìn)而對合同締約目的、預(yù)期效果進(jìn)行決策性分析，形成合同起草指導(dǎo)意見，并對合同草稿進(jìn)行立意審查的過程。 該項審查實質(zhì)上是前合同事務(wù)，但對合同的起草修改起至關(guān)重要的作用。其責(zé)任部門為組織的最高決策機(jī)構(gòu)。法律事務(wù)機(jī)構(gòu)以及相關(guān)職能機(jī)構(gòu)可以提供咨詢建議。 該階段，合同審查者注意事項： 1、把握合同的締約目的，圍繞締約目的設(shè)定權(quán)利義務(wù)。 締約目的是合同的靈魂，沒有締約目的也就不存在合同。所以，理解并具體化締約目的是起草合同的首要任務(wù)，如果目的都搞錯了，就算權(quán)利義務(wù)設(shè)定的再完美，操作流程再嚴(yán)密都不會達(dá)到預(yù)期的效果，也會使得合同完全失去原有的意義。 在搞清締約目的的基礎(chǔ)上，要把握好指導(dǎo)思想，設(shè)定正確的權(quán)利義務(wù)走向和平衡，綜合考慮對合同操作有影響的市場條件、政策環(huán)境等因素，使合同的內(nèi)容和操作圍繞締約目的發(fā)揮作用，否則將使合同產(chǎn)生“先天缺陷”，引發(fā)“后天不足”。 2、考慮合同訂立后的可變更可能。 當(dāng)今社會，瞬息萬變，且不說自然事件和社會因素非我們自然人或單個組織能力所能抗拒的不可抗力外，就連市場主體自身的變革或變化有時也是讓人意想不到的，并且無法預(yù)測。所以，我們在訂立合同時，必須要考慮到合同訂立后履約過程中所可能發(fā)生的一些影響合同正常履行的因素。如自然事件中的臺風(fēng)、洪水等不可抗力事件，社會因素中的國家法律政策調(diào)整、市場價格重大波動等重大情勢變更事項，微觀方面可能遇到的合同一方當(dāng)事人死亡、企業(yè)終止清算、破產(chǎn)倒閉或重組并購等事項。 未雨綢繆，起草或?qū)徍?a href=hetongfa/>合同時，對影響合同變動的因素考慮得越周密細(xì)致，就越能避免糾紛，當(dāng)事人的合同權(quán)益也就越容易得到保障。 第二方面：主體審查過程 含義：依據(jù)相關(guān)政策法規(guī)、合同締約要求、相關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，對簽約雙方進(jìn)行主體資格、項目資質(zhì)、締約信譽、資信能力、人員構(gòu)成等方面的審查過程。 該項審查實際上是從合同衍生出來的相關(guān)審查項目，其責(zé)任部門為組織的職能機(jī)構(gòu)、法律事務(wù)機(jī)構(gòu)。 該過程中，審查者注意事項： 1、注意合同主體的合法和真實。 市場經(jīng)濟(jì)強調(diào)締約自由，為了追求利潤，許多組織采取各種欺詐的手法，制造主體合法、真實的假相，達(dá)到簽約(欺詐)的目的，嚴(yán)重干擾了市場秩序。雖然，從法律上講，因該種動機(jī)簽訂的合同無效，而且可以依照相關(guān)救濟(jì)條款進(jìn)行責(zé)任追究。但是同樣會給組織帶來人力、物力、財力上的重大損失。所以合同主體的合法真實是合同審查的重要項目之一，是關(guān)系合同目的能否實現(xiàn)的前提之一。 另外，還要注意審核或確認(rèn)負(fù)責(zé)簽訂合同的單位或個人是否已取得相應(yīng)的合法授權(quán)，以防止無權(quán)代理或超越代理權(quán)限訂立合同的情形存在。當(dāng)然，自已一方的主體是否適格(例如不是獨立法人、法人名稱不對、印章和名稱不一致等)，也要進(jìn)行審查，防止所簽訂的合同無效。 2、注意合同主體是否具備相關(guān)的資質(zhì)或許可。 對某些業(yè)務(wù)領(lǐng)域，按照相關(guān)的法律或法規(guī)規(guī)定，需要合同一方或雙方主體必須具備相應(yīng)的資質(zhì)或經(jīng)營許可才可從事。如建設(shè)工程設(shè)計合同需要國家建設(shè)部門核發(fā)的設(shè)計資質(zhì)、建設(shè)施工合同要求業(yè)主有“報建”的整套資料、物業(yè)服務(wù)管理合同需要物業(yè)管理資質(zhì)、部分外貿(mào)或進(jìn)出口合同需要的行業(yè)特殊代理權(quán)資質(zhì)或經(jīng)營許可、從事房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)需要開發(fā)資質(zhì)、從事藥品生產(chǎn)或經(jīng)營需要藥品批號、生產(chǎn)或衛(wèi)生許可等。 對實行資質(zhì)管理或特殊許可的業(yè)務(wù)，若簽約一方不具備相應(yīng)的從業(yè)資質(zhì)或經(jīng)營許可，由此所訂立的合同一般屬于違反國家法律法規(guī)的合同。一旦糾紛產(chǎn)生，容易被確認(rèn)為無效合同。 另外采用假的資質(zhì)進(jìn)行欺詐也是很常見的。審查相關(guān)資質(zhì)和許可要求審查者深入了解相關(guān)專業(yè)知識。 3、注意對資信能力、業(yè)績、人員等進(jìn)行審查。 一個組織的資信能力是影響其履約能力的重要因素，一個規(guī)模較大、信譽良好、業(yè)績出色的組織同樣有可能因為資金周轉(zhuǎn)的問題而影響其具體項目的操作，從而可能造成締約方的損失，輕則延誤履行期限，重則違約不能履行。因此，重大工程項目、重要項目或者較大額度的采購等合同要求對方出具履約保證金函，這樣才能從資信上促進(jìn)對方積極履約。另外在后期質(zhì)量保證期內(nèi)，要求對方出具質(zhì)保金、保函是當(dāng)前普遍的、可行的方法。 另外，過往業(yè)績和人員素質(zhì)也是締約目的實現(xiàn)的保障之一，對業(yè)績和人員的資料審查應(yīng)該列入合同關(guān)鍵審查項目之一。 第三方面：可行性審查過程。 含義：依據(jù)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、締約目的，綜合考慮組織所處環(huán)境、軟硬件條件、操作習(xí)慣等，對合同標(biāo)的、設(shè)定履行方式、技術(shù)要求等內(nèi)容，進(jìn)行可操作性審查，確保合同履行能實際履行的過程。 該項審查責(zé)任部門為企業(yè)職能機(jī)構(gòu)和法律事務(wù)機(jī)構(gòu)。 第四方面：合法性審查過程 含義：依據(jù)相關(guān)法規(guī)、規(guī)定、締約項目性質(zhì)、行業(yè)操作規(guī)定，對合同標(biāo)的、條款內(nèi)容、法律術(shù)語、簽訂方式、履行條件、要否登記等相關(guān)事項是否與之沖突，致使合同無效的情況進(jìn)行審查的過程。 該項審查責(zé)任部門為企業(yè)法律事務(wù)機(jī)構(gòu)。 該過程中，審查者注意事項： 1、不同合同性質(zhì)類別具有各種特殊性。 依據(jù)締約目的的性質(zhì)，合同法把合同分成了15個大類，并進(jìn)行了相關(guān)內(nèi)容的具體規(guī)定，對合同起草者或?qū)彶檎邅碚f，這是法定依據(jù)。其實在日常合同具體事務(wù)中，我們還可以按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，對合同進(jìn)行更加具體的分類，便于事務(wù)操作。合同的類別不同，合同的性質(zhì)自然也就不同。對合同進(jìn)行分類的意義就在于能夠充分認(rèn)識到不同類別合同的特殊性，從而在起草或?qū)徍?a href=hetongfa/>合同時提醒我們需要特別注意的某些合同內(nèi)容或要素，如合同的主體資格、生效要件、付款方式、售后服務(wù)及保密事項等條款內(nèi)容。另外，針對合同的特殊性，當(dāng)事人還可以就各方的權(quán)利或義務(wù)作出一些特別的約定。對這些特殊的約定一定要盡可能地表述完整準(zhǔn)確，要注意其合法性問題，避免與現(xiàn)行法律規(guī)定相抵觸或沖突。 2、法律用語的準(zhǔn)確是合法性審查的重要內(nèi)容。 當(dāng)事人之間訂立的書面合同屬于非常嚴(yán)肅的法律文件，其中許多內(nèi)容需要以法律術(shù)語加以界定和規(guī)范，使合同的內(nèi)容明確、清晰，不會產(chǎn)生歧義、異議，另外對有些容易產(chǎn)生糾紛的地方，相關(guān)法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定用法律語言都作出了明確細(xì)致的規(guī)定。所以，在起草或?qū)徍?a href=hetongfa/>合同時應(yīng)當(dāng)按照法律文件的一些書寫標(biāo)準(zhǔn)或要求去做，其中包括盡可能地使用或推廣大家共同認(rèn)可的一些規(guī)范性法律用語，以避免大家在理解合同時產(chǎn)生不應(yīng)有的歧義。如在審核合同時，發(fā)現(xiàn)一些常見的法律用語錯誤像“定金”與“訂金”不分、“權(quán)利”與“權(quán)力”混淆、“抵押”與“質(zhì)押”混用的情形等。另外，還發(fā)現(xiàn)不少合同中出現(xiàn)類似“一方對另一方罰款”等明顯違反“合同各方法律主體地位平等”的用語或表述。其實，上述每個法律用語都是有其特別含義的，隨意濫用可能要鬧笑話，甚至直接影響到合同內(nèi)容的有效性和當(dāng)事人需承擔(dān)的法律責(zé)任之大小。