最新二審代理詞代理詞的書寫并不僅僅限于一審階段,在二審、
再審階段,代理人都是可以向法院提交代理詞的。但是不同階段的代理詞肯定還是有所不同的,今天我們帶來2016最新二審代理詞的內(nèi)容,幫助各位進行了解。
2016最新二審代理詞
審判長、審判員:
本律師依法接受____工程有限公司委托,擔任其與,____實業(yè)有限公司碎石加工
合同糾紛一案
上訴審的代理人。現(xiàn)特發(fā)表如下法律意見:
本律師認為:本案爭議主要集中在三個方面:其一,原料是否超規(guī)格;其二,預付款是否遲延支付;其三,被
上訴人是否有履約能力。在這三個方面中,必須區(qū)分主要矛盾和次要矛盾。抓住了主要矛盾,才能對本案作出正確的處理。
本案的主要矛盾在于,被
上訴________實業(yè)有限公司根本缺乏履約能力。原料是否合規(guī)格,預付款是否按期支付,均無法改變
合同無法履行的性質(zhì),因此,被
上訴人無履約能力是本案的關(guān)鍵所在,是
上訴人與被
上訴人雙方發(fā)生經(jīng)濟糾紛的根本原因。
被
上訴人明知自己無履約能力,卻與
上訴人簽約,其行為具有欺詐性質(zhì),應當依法確認
合同無效,損失應依法由過錯方被
上訴方承擔。
原判決認定事實不清,適用法律不當,明顯屬于錯判。具體表現(xiàn)在:
一、認定事實方面
錯誤之一,原判決對本案最關(guān)鍵的事實,即被
上訴人缺乏履約能力,未予認定,這是一審判決致命的錯誤。
被
上訴人根本無履約能力的事實在于:
其一,被
上訴人根本沒有履行《碎石加工
合同》的人力。根據(jù)
合同第四條的規(guī)定,被
上訴人應在
合同簽訂后十五天內(nèi)即1993年4月6日向
上訴人提出勞動安排與生產(chǎn)組織計劃。但被
上訴人未能依期提出。1993年4月15日,被
上訴人與徐___簽訂了一份《碎石加工
合同》,規(guī)定由被
上訴人向涂___提供90cm以下花崗巖片石25萬立方米,由涂___加工成0一5cm、5一20cm、20一40cm三種規(guī)格碎石;涂___每月必須保證完成23000立方米碎石的任務。這樣,便把
上訴人在《碎石加工
合同》中整個工程任務完全轉(zhuǎn)包給了一個個體經(jīng)營者。簽訂這樣一份包工
合同之后,被
上訴人才于1993年4月22日向
上訴人提出勞動安排和生產(chǎn)組織計劃。可見,被
上訴人不具備履行《碎石加工
合同》的人力。
值得說明的是,涂___又何嘗具有履約的人力呢?整個生產(chǎn)期間,經(jīng)常只有十幾個工人在工場生產(chǎn),根本無法完成整個工程任務。
其二,被
上訴人根本沒有履行《碎石加工
合同》的物力。第一,其破碎設(shè)備性能極差,無法承擔25萬立方米的碎石加工任務。被
上訴人共有五部顆式破碎機,它們在整個
合同履行過程中只為
上訴人加工了4362立方米的碎石。1994年1月29日被
上訴人在提交給原審法院的補充材料中稱,“現(xiàn)機器經(jīng)檢查已無法使用”。試問,這五部順式破碎機只為
上訴人加工了幾千立方米的碎石,離完成整個工程量還差十萬八千里,就已經(jīng)壞了,如何能夠承擔25萬立方米碎石加工的艱巨任務呢?第二,經(jīng)____有色金屬研究院對
上訴人的破碎設(shè)備進行技術(shù)鑒定,結(jié)論表明,這五部額式破碎機造型不對,只能加工32cm以下的石料,無法完成
合同規(guī)定的加工90cm以下石料的任務(而且被
上訴人并無二次破碎手段,即既無破大塊設(shè)備,也無爆破許可證)。
其三,被
上訴人根本沒有履行《碎石加工
合同》的財力。被
上訴人在
起訴人
起訴狀中稱,
上訴人沒有按規(guī)定時間支付預付款,因其急需這筆資金用于開工準備,因此生產(chǎn)準備工作受到嚴重影響。這就說明被
上訴人缺乏履約的財力。
合同的實際履行情況充分印證了上述各點。在整個
合同履行期內(nèi),被
上訴人從1993年6月22日正式投產(chǎn)之日起,至11月10日被
上訴人單方解除
合同之日止,正常生產(chǎn)時間共達4個月零19天,按
合同規(guī)定的碎石加工任務為100,350立方米怡即使從被
上訴人收到
上訴人預付款之日(7月31日)起,至其向
上訴人提出原材料超規(guī)格之日(10月10日)止計算,完全無爭議的正常生產(chǎn)時間共為2個月零10天,按
合同規(guī)定的加工任務也應為52000立方米。可是被
上訴人在整個生產(chǎn)期間內(nèi)卻僅僅為
上訴人加工了4362立方米碎石,差距何其懸殊!可見,本案的癥結(jié)并非原判決所認定的所謂
上訴人遲延支付預付款和原材料超規(guī)格問題,而是被
上訴人根本缺乏履約的能力!
原判決對上述關(guān)鍵事實視而不見,卻抓住某些枝節(jié)問題大做文章,顛倒了主次、是非,是導致本案錯判的根本原因。
錯誤之二,原判決毫無根據(jù)地認定
上訴人
違約。
原判決對被
上訴逾期提交生產(chǎn)組織計劃、逾期提供場地、逾期投產(chǎn),以及未經(jīng)雙方協(xié)商一致而單方解除
合同的事實只字不提,卻毫無根據(jù)地認定
上訴人
違約,這是原判決在認定事實方面的第二個錯誤。
其一,關(guān)于原判決所謂
上訴人遲延支付預付款問題。根據(jù)
合同規(guī)定,被
上訴人應先向
上訴人提交一份預付款申請書,
上訴人于收到申請書后23天內(nèi)通過銀行付款。
合同簽訂后,
上訴人于1993年7月1日收到被
上訴人的預付款申請書,7月24日即通知銀行轉(zhuǎn)賬,因此符合
合同規(guī)定。被
上訴人稱其曾于1993年3月23日向
上訴人提交預付款申請書,但未能舉證,不足為據(jù)。
其二,關(guān)于原判決所謂
上訴人提供超規(guī)格片石原料問題。原審法院委托____鎮(zhèn)人民政府城建辦進行鑒定,其鑒定對象和鑒定方法均有不當。其委托鑒定的對象是“露出表面的石料”,并不是對全部石料進行全面、客觀、科學地鑒定:其鑒定方法是取每塊石料的最大直徑,而不是取平均直徑(三個垂直方向尺寸的平均值),因此其鑒定結(jié)論不足為據(jù)。
二、適用法律方面
錯誤之三,原判決錯誤地確認了《碎石加工
合同》的法律效力。
其一,根據(jù)最高人民法院法(經(jīng))發(fā)(1987)20號司法解釋第五條的規(guī)定,“訂立經(jīng)濟
合同的當事人應當具有與其經(jīng)營范圍和經(jīng)營規(guī)模相適應的自有資金和履行
合同、承擔責任的能力。有些工商企業(yè)雖經(jīng)工商行政管理部門核準登記,取得了營業(yè)執(zhí)照,但是明知自己沒有履約能力,仍與其他單位簽訂經(jīng)濟
合同,其行為具有欺詐性質(zhì),應當確認為無效
合同”。因此,在本案中,被
上訴人根本沒有履行《碎石加工
合同》的能力,卻仍與
上訴人簽約,其行為明顯具有欺詐性質(zhì),其與
上訴人所簽訂的《碎石加工
合同》應依法確認為無效
合同。
其二,根據(jù)經(jīng)濟
合同法第 19條的規(guī)定,“加工承攬
合同,應根據(jù)定作方提出的品名、項目、質(zhì)量要求和承攬方的加工、定作、修繕能力簽訂。除
合同另有規(guī)定以外,承攬方必須以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞動,完成加工、定作、修繕任務的主要部分,不經(jīng)定作方同意,不得把接受的任務轉(zhuǎn)讓給第三方”。在本案中,被
上訴人未經(jīng)
上訴人同意,把25萬立方米的加工任務全部轉(zhuǎn)包給個體經(jīng)營者涂____違反了上述規(guī)定,屬于轉(zhuǎn)包
合同,因此應當依法確認
合同無效。
《碎石加工
合同》的無效,是由于被
上訴人欺詐和非法轉(zhuǎn)包所造成,過錯責任在于被
上訴人一方。因此被
上訴人應當賠償
上訴人因此而造成的經(jīng)濟損失。據(jù)統(tǒng)計,
上訴人因為被
上訴人無法完成加工任務而造成外購碎石差價損失達人民幣1701342元。
綜上所述,由于原審判決在認定事實和適用法律方面都存在嚴重失誤,導致本案錯判。因此,本律師特此要求____省高級人民法院依法撤銷原審的錯誤判決并予改判,駁回被
上訴人的無理
起訴,判令其賠償
上訴人的全部經(jīng)濟損失。
此致:
人民法院
代理人:
年月日
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