與分公司簽訂
合同需注意事項有哪些？
一、與分公司簽訂
合同需注意事項有哪些?
(一)若分公司有營業(yè)執(zhí)照
1、
合同效力：根據(jù)《
公司法》14條，“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”因此，分公司領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，具備一定的經(jīng)營資格，其在總公司授權(quán)范圍內(nèi)依法締結(jié)的
合同，在司法實踐中通常不會被認(rèn)定為無效。
2、法律后果：有營業(yè)執(zhí)照的分公司無法人資格，無獨立財產(chǎn)及完整的責(zé)任能力，無法獨立承擔(dān)民事責(zé)任，應(yīng)由總公司承擔(dān)補充責(zé)任，故在司法實踐中，
合同向?qū)Ψ娇蛇x擇由分公司承擔(dān)、總公司承擔(dān)或分公司與總公司共同承擔(dān)。
3、訴訟主體：《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定，“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當(dāng)事人。”最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第四十條規(guī)定，“民事訴訟法第四十九條規(guī)定的其他組織包括：(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)……”。基于以上規(guī)定，有營業(yè)執(zhí)照的分公司雖不具有獨立的法人資格，但屬于民事訴訟法上的“其他組織”，可作為原告或被告參加訴訟。
(二)若分公司無營業(yè)執(zhí)照
1、
合同效力：
(1)若總公司授權(quán)分公司簽署
合同或事后追認(rèn)，則分公司簽署
合同的行為應(yīng)視為代理總公司簽署
合同，其
合同效力、責(zé)任承擔(dān)、訴訟主體詳見第二條。
(2)《民法通則》第55條的規(guī)定：“民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備下列條件：(一)行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;(二)意思表示真實;(三)不違反法律或者社會公共利益。”因此，如分公司沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照且無總公司的授權(quán)或追認(rèn)，因其不具備經(jīng)營資格、行為能力，其所簽訂的
合同無效。
實踐中對于
合同的簽字蓋章，分公司可能有公章或無公章，分三種情況：
(a)分公司抬頭簽約，分公司蓋章：如上所述，因無營業(yè)執(zhí)照，該公章或其他印章無法律效力。
(b)分公司抬頭簽約，總公司蓋章：由總公司承擔(dān)。
(c)分公司抬頭簽約，個人簽字：個人如系總公司授權(quán)代表或其他重大構(gòu)成表見代理的情形則由總公司承擔(dān)責(zé)任;否則，一般由該個人自行承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，在此情形下，該個人可能與總公司之間系掛靠、合作或者其他關(guān)系，但總公司未依法設(shè)立該分公司，而是個人掛靠在該總公司名下，對外卻以所謂的分公司名義。
2、 法律后果。無營業(yè)執(zhí)照的分公司無經(jīng)營資格、責(zé)任能力，其簽署的有效或無效
合同的法律后果應(yīng)由設(shè)立它的總公司全部承擔(dān)或由個人承擔(dān)。
3、 訴訟主體。無營業(yè)執(zhí)照的分公司，不屬《民事訴訟法》第四十九條規(guī)定的其他組織，不能作為訴訟主體，故，相關(guān)的訴訟應(yīng)由總公司或個人參加，分公司不能作為原告或被告參加民事訴訟。
二、法律依據(jù)
《
合同法》第四十八條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的
合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。”第四十九條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立
合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。”《最高人民法院關(guān)于適用〈
合同法〉若干問題的解釋(二)》第十九條規(guī)定：“
合同法第四十九條所稱“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”的情形主要包括：
(一)被代理人明知行為人以其名義訂立
合同而不否認(rèn)的;
(二)被代理入的高層管理人員從事與其職責(zé)相關(guān)的民事活動的;
(三)行為人持有被代理人法定代表人或者單位負(fù)責(zé)人名章或單位印章和單位介紹信訂立
合同的;
(四)被代理人授權(quán)范圍不明的;
(五)代理權(quán)被終止或者被限制，但被代理人未及時通知相對人的。”
與分公司簽訂
合同時，一般要對相關(guān)責(zé)任進行認(rèn)定，主要原因在于分公司沒有法人，所以在后期如果發(fā)生矛盾糾紛時，是無法承擔(dān)法律責(zé)任的，這時只能由總公司來進行處理，所以總公司對分公司的授權(quán)就顯得非常重要，具體情況下應(yīng)當(dāng)結(jié)合實際來認(rèn)定和處理。
