構(gòu)成非法經(jīng)營罪的，要求行為人在明知需要先取得相應(yīng)經(jīng)營資質(zhì)的情況下卻沒有按照規(guī)定取得，進(jìn)而擅自經(jīng)營一些國家不允許隨意經(jīng)營的商品。在涉嫌非法經(jīng)營罪的時候，最好委托律師提供辯護(hù)，那其中非法經(jīng)營罪辯護(hù)要點都有哪些呢?我們將以無罪辯護(hù)為切入點，為您詳細(xì)解答這個問題。
無罪辯護(hù)攻略一：未違反國家規(guī)定之辯
非法經(jīng)營罪要求經(jīng)營行為“違反國家規(guī)定”，如果沒有相應(yīng)的國家規(guī)定作為依據(jù)，就不能認(rèn)定有罪。
《刑法》第96條規(guī)定：“本法所稱違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。”
由此可見，國家規(guī)定的制定主體包括全國人大及其常委會、國務(wù)院。除此之，國務(wù)院各個部門制定的行政規(guī)章、地方人大制定的地方性法規(guī)、地方政府制定的行政規(guī)章，均不屬于國家規(guī)定。存在爭議的是國務(wù)院辦公廳發(fā)布的文件，是否屬于國家規(guī)定。
實踐中掌握，以國務(wù)院辦公廳名義發(fā)布的文件符合三個條件的，應(yīng)視為“國家規(guī)定”：(1)有明確的法律依據(jù)或者同相關(guān)行政法規(guī)不相抵觸;(2)經(jīng)國務(wù)院常務(wù)會議討論通過或者經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn);(3)在國務(wù)院公報上公開發(fā)布。
如果所違反的規(guī)范不屬于上述范圍，就不屬于違反國家規(guī)定，不符合非法經(jīng)營罪的條件，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
無罪辯護(hù)攻略二：未實施14種法定擾亂市場秩序行為之辯
刑法第225條前三項規(guī)定 第四項“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為(11種)”為兜底條款，現(xiàn)有法律及司法解釋將共將14種擾亂市場秩序的行為界定為非法經(jīng)營活動，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪認(rèn)定為了防止這一規(guī)定的濫用，避免非法經(jīng)營罪成為口袋罪，實踐中對此應(yīng)該有嚴(yán)格的掌握。
這14種行為方式各不相同，但實質(zhì)上有三個共同點：
一是均屬于經(jīng)營行為;
二是行為人均以牟利為目的，犯罪主觀方面為直接故意;
三是均與特定市場經(jīng)濟(jì)行為的行政許可有關(guān)，侵害了特定行業(yè)的經(jīng)營許可制度，破壞了市場交易的正常秩序。
因而從刑法第二百二十五條的立法目的看，設(shè)定非法經(jīng)營罪，意在維護(hù)國家對特定經(jīng)營活動的行政許可制度。故兜底條款中“其他嚴(yán)重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”應(yīng)當(dāng)指向除刑法第二百二十五條前三項規(guī)定的行為以外的，以牟利為目的，侵害國家特許經(jīng)營許可制度，破壞市場交易正常秩序的行為。
根據(jù)這一項認(rèn)定某一的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪，需要有相關(guān)法律，行政法規(guī)揮著司法解釋的依據(jù)，截止目前，除14種擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為之外，不得擴(kuò)大將其他經(jīng)營行為納入，不能認(rèn)定被告人有罪。
無罪辯護(hù)攻略三：行政違法或違規(guī)而非刑事犯罪之辯
行政違法與刑事犯罪之間存在銜接的問題。非法經(jīng)營罪屬于行政犯，刑法中規(guī)定為犯罪的行為，凡是違反國家規(guī)定的，都會在相應(yīng)的行政法規(guī)中找到對應(yīng)的行政違法行為，二者的區(qū)別在于違法的嚴(yán)重程度不同，表現(xiàn)為是否需要動用刑罰來規(guī)制。
一般而言，公訴機(jī)關(guān)指控到法院的行為，都會具有一定的違法性、危害性，但這種行為并不一定構(gòu)成刑事犯罪。如果把握違規(guī)行為與犯罪行為的界限，控辯雙方往往會存在分歧。作為辯護(hù)人首先應(yīng)當(dāng)對被告人的行為有一個客觀評價，認(rèn)可其存在違規(guī)之處，然后闡述其不構(gòu)成犯罪，這樣更容易被審判機(jī)關(guān)接受。
律師需要具有普遍聯(lián)系的觀點，在處理案件的過程中不能單單著眼于刑法，而是應(yīng)當(dāng)把案件放在整個法律體系中去考察，通過刑法與行政法，民法的比較來確定案件的性質(zhì)。辯護(hù)律師針對一個案件如果認(rèn)為不構(gòu)成犯罪，可以借助于行政法律的規(guī)定來尋求辯護(hù)根據(jù)。
其中的一些行為違反了相關(guān)規(guī)定，違反了規(guī)章制度以及相關(guān)紀(jì)律，但并不據(jù)此認(rèn)定構(gòu)成犯罪。對于這種情況，律師需要具有較廣的知識面，對相關(guān)行業(yè)有所了解，從而把握違規(guī)與犯罪的界限。
對于行政犯，認(rèn)定犯罪要有明確的法律依據(jù)，并非有違法有危害性即是犯罪。只有相應(yīng)的法律規(guī)定其屬于犯罪才可定罪。對子法律條文采取援引規(guī)范的，需要找出所援引的法律規(guī)定。類似于非法經(jīng)營罪這樣“違反國家規(guī)定”的規(guī)定，對被告人定罪必須有相應(yīng)的國家規(guī)定，否則不能定罪。
無罪辯護(hù)攻略四：無證無照經(jīng)營不等于非法經(jīng)營之辯
國務(wù)院2017年8月23日發(fā)布了《無證無照經(jīng)營查處辦法》，該辦法規(guī)定對無證無照經(jīng)營，要嚴(yán)格依法查處，但也要充分注意到滿足群眾生產(chǎn)、生活的合理需求，為創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新營造良好的政策氛圍。《辦法》在調(diào)整范圍、執(zhí)法方式和法律責(zé)任等方面作了適當(dāng)調(diào)整。進(jìn)一步放寬不屬于無證無照的經(jīng)營活動范圍，鼓勵社會投資創(chuàng)業(yè)，激發(fā)市場活力，并為地方人民政府根據(jù)本地實際，靈活創(chuàng)新管理預(yù)留制度空間。《辦法》明確規(guī)定，以下兩類經(jīng)營活動不屬于無證無照經(jīng)營：
1.在縣級以上地方人民政府指定的場所和時間，銷售農(nóng)副產(chǎn)品、日常生活用品，或者個人利用自己的技能從事依法無須取得許可的便民勞務(wù)活動;
2.依照法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定的規(guī)定，從事無須取得許可或者辦理注冊登記的經(jīng)營活動。
無證經(jīng)營是指經(jīng)營者未依法取得許可證、批準(zhǔn)文件，或者許可證、批準(zhǔn)文件被吊銷、撤銷、有效期屆滿，擅自從事有關(guān)經(jīng)營活動。意見稿規(guī)定，法律、法規(guī)對“無證經(jīng)營”查處部門有明確規(guī)定的，由法定部門予以查處;法律、法規(guī)沒有規(guī)定查處部門或者查處部門不明確的，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的部門予以查處。
無照經(jīng)營是指經(jīng)營者依法只須取得營業(yè)執(zhí)照即可從事經(jīng)營活動，或者已取得許可證或者批準(zhǔn)文件，但未取得營業(yè)執(zhí)照，擅自從事經(jīng)營活動。無照經(jīng)營由工商部門予以查處。
無證無照經(jīng)營，并不意味著一定是非法經(jīng)營。既是是達(dá)到一定金額，也不會構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
無罪辯護(hù)攻略五：無罪推定原則之事實之辯
《刑事訴訟法》第12條規(guī)定：“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪。”反過來說，在人民法院依法判決前，應(yīng)推定被告人是無罪的。具體到案件審理過程中，辦案人員首先應(yīng)當(dāng)在內(nèi)心里推定被告人是無罪的，只有在充分的證據(jù)證明真有罪的情況下，才能認(rèn)定其有罪。
有些案件，證據(jù)能夠證明某行為不是被告人所為，應(yīng)直接認(rèn)定其無罪。有些案件，既有有利于被告人的證據(jù)，又有不利于被告人的證據(jù)，認(rèn)定其有罪無法排除合理懷疑，屬于存疑案件，同樣應(yīng)該認(rèn)定其無罪。無罪推定是整個刑事訴訟的大原則，能夠有效保障被告人的權(quán)利，也為辯護(hù)律師進(jìn)行事實辦護(hù)提供了法律依據(jù)。
理解和運(yùn)用無罪推定原則，需要把握以下幾點：
1、無罪推定原則適用于用事訴訟的全部過程。刑事案件從偵査、批捕、
起訴到法院判決的整個過程中，均應(yīng)貫徹?zé)o罪推定原則。即使在一審作出了有罪判決之后，在判決生效之前，仍應(yīng)推定被告人無罪。
2、無罪推定原則通用于案件的全部事實。案件事實就是一個由多個局部事實共同組成的整體。不僅對于案件事實的成立與否要貫徹?zé)o罪推定原則，而且對于案件中的局部事實，也要貫徹?zé)o罪，推定原則。在基本案件事實確定成立的基礎(chǔ)上，對于其他影響定罪
量刑的事實同樣需要嚴(yán)格把握。
3、無罪推定原則是辦理案件過程與結(jié)果的統(tǒng)一。光罪推定更多地表現(xiàn)為結(jié)果。即在證據(jù)不充分的情況下，認(rèn)定被告人無罪。但無罪推定的思維摸式指導(dǎo)認(rèn)定案件事實的具體過程，審査、運(yùn)用證據(jù)，分析論證案件事實，均應(yīng)遵循無罪，推定原則。
4、無罪推定原則外化為具體的司法行為。開庭審理中，被告人可以不戴械具出庭，出庭時不得穿因服或者有監(jiān)禁標(biāo)識的服裝，對于長期不能審結(jié)的案件，應(yīng)対被羈押的被告人變更強(qiáng)制措施，這些都是無罪推定原則的體現(xiàn)，辯護(hù)律師應(yīng)根據(jù)這一原則全方位保護(hù)被告人的權(quán)益。
無罪辯護(hù)攻略六：無罪推定證據(jù)規(guī)則之辯
無罪推定作為一個法律原則對立法和司法行為起指導(dǎo)作用，其自身具有一定的抽象性。在司法領(lǐng)域，無罪推定的原則具體表現(xiàn)為特定的證據(jù)規(guī)則，通過證據(jù)規(guī)則來實現(xiàn)。
此處所說的證據(jù)規(guī)則是一個相對較為概括的概念，包括了證據(jù)形式、證據(jù)資格、證據(jù)認(rèn)定、證明標(biāo)準(zhǔn)等一系列內(nèi)容，在司法實踐中，針對證據(jù)規(guī)則需要把握以下問題：
1、證據(jù)必須符合法定形式，刑事訴訟法明確規(guī)定了八種法定的證據(jù)形式。每一項證據(jù)必須具有客觀性、合法性、關(guān)聯(lián)性三個特征，且必須經(jīng)過庭審質(zhì)正。這一要求主要是針對控方、針對。認(rèn)定被告人有罪而言的，相反，對于辯方提供以及證明被告人無罪的證據(jù)沒有嚴(yán)格的要求，對于相反方向的證據(jù)更主要看其內(nèi)容是否能動揺對指控事實的認(rèn)定。
2、證掘需要逐一認(rèn)定綜合評判，任何案件均不是憑借一個證據(jù)就能認(rèn)定的，均是多份證據(jù)共同發(fā)揮作用，從而確定了一個案件事實。在認(rèn)定證據(jù)的過程中，存在一個由部分到整體的過程，首先要考慮單一的證據(jù)是否符合證據(jù)要求，對案件事實證明力的大小。然后再把所有證據(jù)放在系統(tǒng)之中，從整體的概念去評判，從而排除案件疑點。
3、非法證據(jù)排除是結(jié)果與過程的統(tǒng)一，新刑事訴訟法吸收了非法證據(jù)排除規(guī)則，對于推確認(rèn)定案件事實具有重大意義，非法正據(jù)排除的情況越多。取證工作會作會越文明，案件事實會越可靠。非法證據(jù)和瑕疵證據(jù)具有本質(zhì)區(qū)別，后者可以要彌補(bǔ)，前者一旦認(rèn)定即應(yīng)排除，辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)將著眼點放在非法證據(jù)上。尤其是某一證據(jù)排除后全案即證據(jù)不是的情況下，要勇于堅持。
4、對于被告人不認(rèn)罪的案件，證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該更為嚴(yán)指，這類案件缺少了被告人有罪供述這一法定證據(jù)。需要通用大量其他證據(jù)予以補(bǔ)強(qiáng)。控方有義務(wù)通過其他證據(jù)排除他人合理懷疑。
律師在為被告人提供辯護(hù)的時候，需要結(jié)合實際的情況選擇恰當(dāng)?shù)霓q護(hù)方向，此時并非一定就是要進(jìn)行無罪辯護(hù)，還可以進(jìn)行罪輕辯護(hù)等等，至于該怎么選擇辯護(hù)方向，自然就會對一個刑事律師的業(yè)務(wù)能力有所要求了，看此時律師是否能準(zhǔn)確的結(jié)合實際的情況選擇辯護(hù)方向。至于非法經(jīng)營罪辯護(hù)要點，上文中已經(jīng)做出了講解，希望可以為你提供一些幫助。
