民事訴訟程序一般可分為審判程序和
執(zhí)行程序兩個階段,并且隨著審執(zhí)分立原則的確立及相關(guān)法律制度的不斷完善,這種階段性特征更為明顯。司法實踐中,
執(zhí)行法官一般都不會理會當(dāng)事人提出的審判程序中存在的問題。本案中,異議人對查封、凍結(jié)裁定書和協(xié)助
執(zhí)行通知書提出異議屬于審判階段的異議,應(yīng)當(dāng)在審判階段提出。理由主要有:
一、南京某實業(yè)公司在審判程序中的消極行為使自己喪失了復(fù)議的權(quán)利。法院送達(dá)的查封、凍結(jié)裁定書中已明確告知其可以依照《民事訴訟法》第九十九條的規(guī)定申請復(fù)議一次。而南京某實業(yè)公司并未申請復(fù)議,其行為可視為放棄申請復(fù)議的權(quán)利和對法院行為的認(rèn)可。另外,法律也并未規(guī)定對財產(chǎn)
保全裁定可以提出異議。
二、該裁定書和
執(zhí)行通知書的溯及時效已過。《最高人民法院〈關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百零九條規(guī)定:“訴訟中的財產(chǎn)
保全裁定的效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書
執(zhí)行時止。”財產(chǎn)
保全裁定只是為了保證即將生效的法律文書確定的權(quán)利義務(wù)能夠得以實現(xiàn),從而保障當(dāng)事人的合法權(quán)益得以實現(xiàn),保障司法的權(quán)威得到維護(hù)。當(dāng)案件進(jìn)入
執(zhí)行程序時,裁定的歷史使命就已經(jīng)完成。因此,自本案進(jìn)入
執(zhí)行程序時,該查封、凍結(jié)裁定的效力就已經(jīng)終止。當(dāng)然,裁定的效力終止并不是說無效,而是人為的立法設(shè)定了此裁定
管轄的時間是從作出裁定起到生效的法律文書進(jìn)入立案
執(zhí)行時止。
三、該財產(chǎn)
保全措施已轉(zhuǎn)為強(qiáng)制
執(zhí)行措施,而
執(zhí)行措施又非
執(zhí)行階段所采取,南京某實業(yè)公司在
執(zhí)行階段不能對此提出異議。《最高人民法院關(guān)于人民法院民事
執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第四條規(guī)定:“訴訟前、訴訟中及仲裁中采取財產(chǎn)
保全措施的,進(jìn)入
執(zhí)行程序后,自動轉(zhuǎn)為
執(zhí)行中的查封、扣押、凍結(jié)措施,并適用本規(guī)定第二十九條關(guān)于查封、扣押、凍結(jié)期限的規(guī)定。”此條規(guī)定剛好與《民事訴訟法》解釋第一百零九條銜接。后者規(guī)定了財產(chǎn)
保全裁定效力的終止時間。裁定效力終止至
執(zhí)行員采取查封、凍結(jié)扣押等強(qiáng)制
執(zhí)行措施這個時間段就有一個財產(chǎn)控制真空。財產(chǎn)脫離了法院控制,有被轉(zhuǎn)移的可能。此規(guī)定正好填補(bǔ)了這一真空。從立法者作此規(guī)定可以看出,審判程序和
執(zhí)行程序是兩個截然不同的、分開的階段。既然案件已進(jìn)入
執(zhí)行階段,只能對
執(zhí)行階段所采取的的
執(zhí)行行為或標(biāo)的提出異議,不能隨意倒退至實體和程序都合法的審判程序。