律師代理貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)代位求償案件業(yè)務(wù)指引 (2006年12月28日業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)會(huì)議通過(guò))     前  言   保險(xiǎn)代位求償又稱保險(xiǎn)追償，是指因第三者的責(zé)任造成對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的的損害而致使保險(xiǎn)事故發(fā)生，保險(xiǎn)人依法向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金后，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三者的賠償請(qǐng)求。在貨物運(yùn)輸中，因承運(yùn)人、貨物管理人、運(yùn)輸代理人的原因和責(zé)任造成運(yùn)輸貨物發(fā)生滅失、短少或損壞的，保險(xiǎn)人在向被保險(xiǎn)人進(jìn)行保險(xiǎn)理賠后，依法取得向承運(yùn)人、貨物管理人、運(yùn)輸代理人等責(zé)任人的索賠權(quán)利。根據(jù)目前保險(xiǎn)追償?shù)膶?shí)踐經(jīng)驗(yàn)，大約四分之一左右的貨物運(yùn)輸損害賠償，可以通過(guò)追償獲得部分甚至全部的彌補(bǔ)。所以保險(xiǎn)追償對(duì)保險(xiǎn)人的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)及保險(xiǎn)費(fèi)率都有十分重要的影響，也為從事保險(xiǎn)法律業(yè)務(wù)的律師所重視。   第一章  貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)的分類   1.1 海洋貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 在以海洋運(yùn)輸為主的貨物運(yùn)輸過(guò)程中，保險(xiǎn)人根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，對(duì)貨物可能遭受的各種保險(xiǎn)合同所列明的風(fēng)險(xiǎn)（其中既有海上的風(fēng)險(xiǎn)，也有因涉及多式聯(lián)運(yùn)而導(dǎo)致的陸上風(fēng)險(xiǎn)）因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)保險(xiǎn)賠償金責(zé)任的保險(xiǎn)行為。   1.2 國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 在以國(guó)內(nèi)港口之間的沿海、江河、湖泊以及其它通航水域?yàn)橹鞯呢浳镞\(yùn)輸過(guò)程中，保險(xiǎn)人根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，對(duì)貨物可能遭受的各種保險(xiǎn)合同所列明的風(fēng)險(xiǎn)因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)保險(xiǎn)賠償金責(zé)任的保險(xiǎn)行為。   1.3 國(guó)內(nèi)陸路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 在以國(guó)內(nèi)公路、鐵路的貨物運(yùn)輸過(guò)程中，保險(xiǎn)人根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，對(duì)貨物可能遭受的各種保險(xiǎn)合同所列明的風(fēng)險(xiǎn)因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)保險(xiǎn)賠償金責(zé)任的保險(xiǎn)行為。   1.4 航空貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 在以航空貨物運(yùn)輸過(guò)程中，保險(xiǎn)人根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，對(duì)貨物可能遭受的各種保險(xiǎn)合同所列明的風(fēng)險(xiǎn)因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)保險(xiǎn)賠償金責(zé)任的保險(xiǎn)行為。   1.5 其他貨物運(yùn)輸保險(xiǎn) 在以其他運(yùn)輸方式的貨物運(yùn)輸過(guò)程中（如管道運(yùn)輸），保險(xiǎn)人根據(jù)保險(xiǎn)合同的約定，對(duì)貨物可能遭受的各種保險(xiǎn)合同所列明的風(fēng)險(xiǎn)因其發(fā)生所造成的財(cái)產(chǎn)損失承擔(dān)保險(xiǎn)賠償金責(zé)任的保險(xiǎn)行為[南京律師熱線84110110]。   第二章、代理保險(xiǎn)追償業(yè)務(wù)主要涉及的法律法規(guī)   2.1 基本法律 《中華人民共和國(guó)民法通則》 ； 《中華人民共和國(guó)合同法》； 《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》； 《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》； 《中華人民共和國(guó)仲裁法》； 《中華人民共和國(guó)海商法》； 《中華人民共和國(guó)鐵路法》； 《中華人民共和國(guó)民用航空法》； 《中華人民共和國(guó)海上交通安全法》； 《中華人民共和國(guó)道理交通安全法》； 《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》； 《中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法》等等。   2.2 其他有關(guān)的法律、法規(guī) 《中華人民共和國(guó)國(guó)際海運(yùn)條例及其實(shí)施細(xì)則》； 《中華人民共和國(guó)國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸規(guī)則》； 《關(guān)于不滿300總噸船舶及沿海運(yùn)輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償限額的規(guī)定》； 《國(guó)內(nèi)水路、陸路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)條款》； 《水路危險(xiǎn)貨物運(yùn)輸規(guī)則》； 《中華人民共和國(guó)道理交通安全法實(shí)施條例》； 《汽車貨物運(yùn)輸規(guī)則》； 《汽車運(yùn)價(jià)規(guī)則》； 《集裝箱汽車運(yùn)輸規(guī)則》； 《鐵路和水路貨物聯(lián)運(yùn)規(guī)則》； 《鐵路貨物運(yùn)輸規(guī)程》； 《鐵路貨運(yùn)事故處理規(guī)則》； 《中華人民共和國(guó)民用航空貨物國(guó)際運(yùn)輸規(guī)則》； 《中華人民共和國(guó)民用航空貨物國(guó)內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》； 《中華人民共和國(guó)民用航空旅客、行李國(guó)際運(yùn)輸規(guī)則》； 《中華人民共和國(guó)民用航空旅客、行李國(guó)內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》等等。   2.3 司法解釋 最高人民法院關(guān)于《貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》 最高人民法院《對(duì)在審判工作中有關(guān)適用民法通則時(shí)效的幾個(gè)問(wèn)題的批復(fù)》【1987－05－22】 最高人民法院《關(guān)于涉外民商事案件訴訟管轄若干問(wèn)題的規(guī)定》【2002－02－25】 最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 司法部、最高人民法院、外交部《關(guān)于印發(fā)<關(guān)于執(zhí)行海牙送達(dá)公約的實(shí)施辦法>的通知》【1992－09－19】 最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》【1992－07－14】 最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋（一）》 最高人民法院《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問(wèn)題的解釋》【2000－12－08】 最高人民法院《關(guān)于已承擔(dān)保證責(zé)任的保證人向其他保證人行使追償權(quán)問(wèn)題的批復(fù)》【2002－11－23】 最高人民法院《關(guān)于涉及擔(dān)保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責(zé)任方式認(rèn)定問(wèn)題的批復(fù)》【2002－11－23】 最高人民法院《關(guān)于處理?yè)?dān)保法生效前發(fā)生保證行為的保證期間問(wèn)題的通知》【2002－08－01】 最高人民法院《交通運(yùn)輸審判庭關(guān)于認(rèn)可中國(guó)船東互保協(xié)會(huì)擔(dān)保的通知》【1989－03－01】 最高人民法院《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》【2000－01－24】 最高人民法院《關(guān)于我國(guó)仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決能否部分撤銷問(wèn)題的批復(fù)》【1999－08－25】 最高人民法院《關(guān)于當(dāng)事人對(duì)人民法院撤銷仲裁裁決的裁定不服申請(qǐng)再審人民法院是否受理問(wèn)題的批復(fù)》【1999－02－11】 最高人民法院《關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決收費(fèi)及審查期限問(wèn)題的規(guī)定》【1998－11－14】 最高人民法院《關(guān)于確認(rèn)仲裁協(xié)議效力幾個(gè)問(wèn)題的批復(fù)》【1998－10－21】 最高人民法院《關(guān)于審理當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決案件幾個(gè)具體問(wèn)題的批復(fù)》【1998－07－21】 最高人民法院《關(guān)于人民法院裁定撤銷仲裁裁決或駁回當(dāng)事人申請(qǐng)后當(dāng)事人能否上訴問(wèn)題的批復(fù)》【1997－04－23】 最高人民法院《關(guān)于不得以裁決書(shū)送達(dá)超過(guò)期限而裁定撤銷仲裁裁決的通知》【1997－04－06】 最高人民法院《關(guān)于實(shí)施《中華人民共和國(guó)仲裁法》幾個(gè)問(wèn)題的通知》【1997－03－26】 最高人民法院《關(guān)于僅選擇仲裁地點(diǎn)而對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)沒(méi)有約定的仲裁條款效力問(wèn)題的函》【1997－03－19】 最高人民法院《關(guān)于同時(shí)選擇兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁條款效力問(wèn)題的函》【1996－12－12】 最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行我國(guó)加入的<承認(rèn)及執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約>的通知》【1987－04－10】 最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法>若干問(wèn)題的解釋》【2003－01－06】 最高人民法院《關(guān)于學(xué)習(xí)宣傳貫徹海事訴訟特別程序法的通知》【2000－02－28】 最高人民法院《關(guān)于北海海事法院正式對(duì)外受理案件問(wèn)題的通知》【1999－07－19】 最高人民法院《關(guān)于如何確定沿海、內(nèi)河貨物運(yùn)輸賠償請(qǐng)求權(quán)時(shí)效期間問(wèn)題的批復(fù)》 最高人民法院《關(guān)于涉外商事海事審判解答》 最高人民法院《關(guān)于人民法院扣押鐵路運(yùn)輸貨物若干問(wèn)題的規(guī)定》【1997－04－22】 最高人民法院《關(guān)于國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)貨損賠償適用法律問(wèn)題的復(fù)函》【1994－11－05】 最高人民法院《關(guān)于審理鐵路運(yùn)輸損害賠償案件若干問(wèn)題的解釋》【1994－10－27】 最高人民法院《關(guān)于鐵路運(yùn)輸法院對(duì)經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄范圍的規(guī)定》【1990－06－16】 最高人民法院《關(guān)于國(guó)際鐵路貨物聯(lián)運(yùn)貨損賠償適用法律問(wèn)題的復(fù)函》【1994－11－5】 最高人民法院《關(guān)于審理海上保險(xiǎn)糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》【2006－11－13】 最高人民法院《關(guān)于公路運(yùn)輸和航空運(yùn)輸案件受理問(wèn)題的通知》等等   2.4 國(guó)際公約 《統(tǒng)一提單的若干法律規(guī)定的國(guó)際公約》（海牙規(guī)則）； 《修訂統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國(guó)際公約的議定書(shū)》（海牙-維斯比規(guī)則）； 《1978年聯(lián)合國(guó)海上貨物運(yùn)輸公約（漢堡規(guī)則）》； 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售公約》； 《統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約》（華沙公約）； 《修改1929年10月12日在華沙簽訂的統(tǒng)一國(guó)際航空運(yùn)輸某些規(guī)則的公約的議定書(shū)》； 《2000年國(guó)際貿(mào)易術(shù)語(yǔ)解釋通則》； 《跟單信用證統(tǒng)一慣例（國(guó)際商會(huì)第500號(hào)出版物）》； 《跟單托收統(tǒng)一規(guī)則第522號(hào)》； 《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》； 《關(guān)于從國(guó)外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》； 《關(guān)于向國(guó)外送達(dá)民事或商事司法文書(shū)和司法外文書(shū)公約》； 《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物多式聯(lián)運(yùn)公約》等等。     第三章  建立委托關(guān)系   3.1 仔細(xì)聽(tīng)取委托人關(guān)于案情的陳述，審查委托人提供的證據(jù)材料，并詳細(xì)了解案情和事實(shí)過(guò)程。 3.2 與委托人建立委托關(guān)系，明確代理事項(xiàng)及授權(quán)范圍。 3.3 與委托人訂立代理合同（參考《上海市律師協(xié)會(huì)法律服務(wù)委托協(xié)議指引》），明確雙方的權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任等。 3.4 與委托人簽署的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)明確具體的委托事項(xiàng)及律師代理權(quán)限，代理權(quán)限應(yīng)盡可能詳細(xì)和明確。 3.5 根據(jù)案情及委托人提供的信息，要求委托人提供其掌握的其他材料和證據(jù)。   第四章  保險(xiǎn)追償?shù)幕咀C據(jù)   保險(xiǎn)人在證明其已經(jīng)支付保險(xiǎn)賠款后，可以依法行使代位求償權(quán)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行的法律規(guī)定，保險(xiǎn)人行使代位求償權(quán)均須以其自身的名義提出或提起訴訟或仲裁。因此，律師在代理保險(xiǎn)人向第三方提起追償時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先證明保險(xiǎn)人已賠付保險(xiǎn)賠償金，同時(shí)取得被保險(xiǎn)人簽署的權(quán)益轉(zhuǎn)讓書(shū)。沒(méi)有支付保險(xiǎn)賠款證據(jù)的，即使持有權(quán)益轉(zhuǎn)讓書(shū)也不能行使代位求償權(quán)。   律師代理保險(xiǎn)人向第三方提起追償時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求保險(xiǎn)人提供的基本證據(jù)：   4.1 證明其為保險(xiǎn)標(biāo)的保險(xiǎn)人的證據(jù)，即應(yīng)提交保險(xiǎn)合同或保險(xiǎn)單或其他保險(xiǎn)憑證。在海上貨物運(yùn)輸中，如投保人為發(fā)貨人，保險(xiǎn)索賠為收貨人的話，則保險(xiǎn)單或保險(xiǎn)憑證應(yīng)經(jīng)過(guò)投保人（發(fā)貨人）的背書(shū)轉(zhuǎn)讓。 4.2 支付保險(xiǎn)賠款的銀行付款憑證和被保險(xiǎn)人的收據(jù)或其他材料，以證明作為保險(xiǎn)人已實(shí)際賠付了保險(xiǎn)賠款并已獲得了法律上的代位求償權(quán)。 4.3 被保險(xiǎn)人簽署的保險(xiǎn)賠款收據(jù)和權(quán)益轉(zhuǎn)讓書(shū)，以便法院查證保險(xiǎn)人索賠權(quán)的性質(zhì)和范圍（該證據(jù)并非必不可少，其可以通過(guò)上述二份證據(jù)證明保險(xiǎn)人所應(yīng)獲得的代位求償權(quán)）。 4.4 上述證據(jù)，尤其是4.1和4.2在任何一個(gè)保險(xiǎn)追償案件中，均是必須的。   第五章  保險(xiǎn)追償工作中的其他相關(guān)證據(jù)   貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償即海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)、國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償、公路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償和鐵路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償?shù)鹊淖穬攲?duì)象一般應(yīng)為貨物運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人。承辦律師應(yīng)當(dāng)非常熟悉與上述各運(yùn)輸方式相關(guān)的法律法規(guī)及國(guó)際公約，比較熟悉各種運(yùn)輸方式下的保險(xiǎn)理賠業(yè)務(wù)和工作方式，較為全面的了解貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償訴訟和仲裁的程序，并且應(yīng)當(dāng)積極地向保險(xiǎn)公司的理賠工作人員收集、調(diào)查相關(guān)證據(jù)，以備將來(lái)訴訟或仲裁之用[南京律師熱線84110110]。   根據(jù)《保險(xiǎn)法》第45條規(guī)定，保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)的損失是由第三人造成的，被保險(xiǎn)人向第三人要求賠償?shù)臋?quán)利，自保險(xiǎn)人支付賠償之日起，相應(yīng)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人。并且，被保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)向保險(xiǎn)人提供必要的文件和其所需要知道的情況，并盡力協(xié)助保險(xiǎn)人向第三人追償。在此過(guò)程中律師會(huì)同保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)注意下列問(wèn)題：   5.1 證據(jù)材料收集 律師在追償過(guò)程中，除按第4條收集基本證據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)盡可能要求保險(xiǎn)人（或案件的被保險(xiǎn)人）提供下列文件或者保管好相關(guān)文件： 5.1.1 售貨合同或貨物買(mǎi)賣合同或售貨確認(rèn)書(shū)等，以證明交運(yùn)貨物的價(jià)值、交貨方式等； 5.1.2 信用證或其他貨款支付的銀行憑證和文件； 5.1.3商業(yè)發(fā)票、增值稅發(fā)票、運(yùn)輸費(fèi)發(fā)票、裝卸費(fèi)發(fā)票、裝箱單、裝運(yùn)記錄或貨物交接文件； 5.1.4事故原因認(rèn)定的證明文件； 5.1.5貨損檢驗(yàn)報(bào)告或證書(shū)、檢驗(yàn)費(fèi)發(fā)票、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)發(fā)票、堆場(chǎng)費(fèi)發(fā)票、計(jì)量費(fèi)發(fā)票等； 5.1.6貨物處理協(xié)議及相應(yīng)憑證； 5.1.7 運(yùn)輸合同或海運(yùn)提單或空運(yùn)提單或貨物收據(jù)或水路運(yùn)單或陸路運(yùn)單或鐵路運(yùn)單，其中如果是收貨人提出保險(xiǎn)理賠請(qǐng)求的，則海運(yùn)指示提單應(yīng)經(jīng)托運(yùn)人或其他權(quán)利人背書(shū)轉(zhuǎn)讓； 5.1.8 出口報(bào)關(guān)單； 5.1.9 來(lái)自承運(yùn)人處的有關(guān)往來(lái)文件，特別是涉及貨損責(zé)任的部分； 5.1.10 貨運(yùn)事故記錄，或政府主管部門(mén)出具的事故證明； 5.1.11 保險(xiǎn)賠款的具體計(jì)算方式（保險(xiǎn)理賠計(jì)算書(shū)）； 5.1.12 其他證據(jù)材料。   5.2 證據(jù)材料審查 律師會(huì)同保險(xiǎn)理賠人員在收集上述證據(jù)的同時(shí)，也要考慮所收集的證據(jù)在訴訟質(zhì)證過(guò)程中可能發(fā)生的問(wèn)題，對(duì)證據(jù)先行進(jìn)行審查。對(duì)證據(jù)的審查，主要從下列方面進(jìn)行：   5.2.1 背書(shū) 5.2.1.1 提單背書(shū)； 5.2.1.2 保險(xiǎn)單或保險(xiǎn)憑證的背書(shū)/被保險(xiǎn)人名稱； 5.2.2 提單/空運(yùn)單/水路運(yùn)單/陸路運(yùn)單/鐵路運(yùn)單的交付。   5.2.3 保函 5.2.3.1 保函的格式：抬頭、貨損、短少、滅失、提單/空運(yùn)單號(hào)、日期等； 5.2.3.2 保函的內(nèi)容：注明承運(yùn)人或船東的地址、通訊聯(lián)系方式等； 5.2.4 檢驗(yàn)報(bào)告； 5.2.4.1 檢驗(yàn)公司和檢驗(yàn)人員是否具備檢驗(yàn)資格； 5.2.4.2 檢驗(yàn)報(bào)告的結(jié)論是否詳盡和明確； 5.2.4.3 檢驗(yàn)報(bào)告認(rèn)定貨損情況和損失數(shù)額是否充分等。   5.2.5 付款憑證 5.2.5.1 檢驗(yàn)費(fèi)和保險(xiǎn)賠款的支付憑證； 5.2.5.2運(yùn)輸費(fèi)發(fā)票、裝卸費(fèi)發(fā)票、倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)發(fā)票、堆場(chǎng)費(fèi)發(fā)票、計(jì)量費(fèi)發(fā)票及其支付憑證； 5.2.5.3如是委托付款的，則需要付款委托書(shū)、付款人的付款憑證； 5.2.5.4 保險(xiǎn)賠款和保險(xiǎn)費(fèi)的對(duì)沖。此種情況下，應(yīng)有被保險(xiǎn)人和保險(xiǎn)人就此的確認(rèn)書(shū)，并附相應(yīng)的付款憑證。   5.2.6 貨物交易 5.2.6.1 明確運(yùn)費(fèi)的承擔(dān)及其支付； 5.2.6.2 貿(mào)易合同（售貨確認(rèn)書(shū)）、貿(mào)易發(fā)票和出口報(bào)關(guān)單所顯示的貨物價(jià)格是否一致。   5.2.7 保險(xiǎn)合同（保險(xiǎn)單或保險(xiǎn)憑證） 5.2.7.1 被保險(xiǎn)人有無(wú)保險(xiǎn)利益（可保利益）； 5.2.7.2 造成貨物損壞的原因，是否屬于保險(xiǎn)合同（保險(xiǎn)單）所約定的保險(xiǎn)人保險(xiǎn)責(zé)任范圍。   第六章  訴訟 6.1 責(zé)任主體的識(shí)別 在保險(xiǎn)追償過(guò)程中，尤其是在以船舶為運(yùn)輸方式的追償案件中，責(zé)任主體（承運(yùn)人）的識(shí)別是非常重要的，這是海上運(yùn)輸?shù)奶厥庑运鶝Q定的。作為律師在代理此類案件時(shí)，應(yīng)仔細(xì)研究和分析貨物運(yùn)輸?shù)母鱾€(gè)環(huán)節(jié)，謹(jǐn)慎甄別在運(yùn)輸過(guò)程中所出現(xiàn)的各種人員的法律身份、地位和作用，明確界定他們各自對(duì)貨物所應(yīng)負(fù)的責(zé)任；準(zhǔn)確判定貨物損失發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)和原因。在此基礎(chǔ)上，綜合分析判斷責(zé)任主體。作為律師應(yīng)嚴(yán)格避免責(zé)任主體的識(shí)別錯(cuò)誤，以免向錯(cuò)誤的對(duì)象進(jìn)行追償，而導(dǎo)致訴訟時(shí)效的喪失、訴訟費(fèi)用的浪費(fèi)或其他不利于保險(xiǎn)人的情形發(fā)生。   6.2 財(cái)產(chǎn)保全措施 如果經(jīng)初步調(diào)查，責(zé)任主體在中國(guó)境內(nèi)無(wú)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所或無(wú)可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)立即采取訴前財(cái)產(chǎn)保全或訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施，這既可以使司法管轄權(quán)得以確定在中國(guó)境內(nèi)，同時(shí)，也為將來(lái)判決的執(zhí)行提供了可靠的保障。可以采取的保全措施主要有： 6.2.1 申請(qǐng)?jiān)V前扣船（參考《律師代理訴前扣押船舶操作程序指引》）； 6.2.2 申請(qǐng)凍結(jié)責(zé)任主體的保險(xiǎn)賠款（通常是指運(yùn)輸工具的保險(xiǎn)賠款）； 6.2.3 申請(qǐng)扣押、查封其他可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)。   6.3 管轄權(quán) 6.3.1 因航空運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、內(nèi)河運(yùn)輸合同，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或被告所在地的地方人民法院管轄； 6.3.2 在航空運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、內(nèi)河運(yùn)輸中，因運(yùn)輸工具發(fā)生碰撞而向承運(yùn)人的對(duì)方提出侵權(quán)追償?shù)模墒鹿拾l(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告所在地的地方人民法院管轄； 6.3.3 因海上貨物運(yùn)輸合同，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地、被告所在地或轉(zhuǎn)運(yùn)港所在的海事法院管轄； 6.3.4 因船舶碰撞或者其他海事損害事故而向承運(yùn)人的對(duì)方提出侵權(quán)追償?shù)模膳鲎彩鹿拾l(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地、船籍港所在地或者被告所在地海事法院管轄； 6.3.5 提單背面條款對(duì)管轄有有效約定的，應(yīng)按約定確定管轄地。   6.4 時(shí)效 6.4.1 針對(duì)保險(xiǎn)追償案件，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)在下列法定的時(shí)效期間內(nèi)向有關(guān)法院提起訴訟或向仲裁機(jī)構(gòu)提出仲裁申請(qǐng)，否則，從法律上來(lái)說(shuō)，保險(xiǎn)人將喪失勝訴權(quán)； 6.4.2 涉及海運(yùn)提單貨物運(yùn)輸?shù)模V訟時(shí)效為1年，自承運(yùn)人交付或應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算； 6.4.3 涉及船舶碰撞造成貨損的侵權(quán)之訴，追償時(shí)效為2年，自知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算； 6.4.4 涉及國(guó)內(nèi)水路貨物運(yùn)輸?shù)模穬敃r(shí)效為1年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算； 6.4.5 涉及國(guó)內(nèi)陸路貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)，追償時(shí)效為2年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算； 6.4.6 涉及航空貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)，追償時(shí)效為2年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算，但需要注意的是除斥期間的規(guī)定： 6.4.6.1 因托運(yùn)貨物發(fā)生損失的， 應(yīng)在收到貨物之日起的十四日內(nèi)提出索賠； 6.4.6.2 因托運(yùn)貨物發(fā)生延誤的，應(yīng)在自托運(yùn)的貨物交付收貨人處置之日起的二十一日內(nèi)提出索賠。 6.5 責(zé)任主體（承運(yùn)人）可能成功地援引責(zé)任限制 6.5.1 針對(duì)海運(yùn)貨物，根據(jù)《中華人民共和國(guó)海商法》，承運(yùn)人對(duì)貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物件數(shù)或者其他貨運(yùn)單位數(shù)計(jì)算，每件或者每個(gè)其他貨運(yùn)單位為666.67計(jì)算單位，或者按照貨物毛重計(jì)算，每公斤為2計(jì)算單位，以二者中賠償限額較高的為準(zhǔn)； 6.5.2 涉及重大海事貨損賠償案件時(shí)，承運(yùn)人可能向海事法院申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金，保險(xiǎn)人可能要與其他債權(quán)登記人一起按照債權(quán)比例共同參與海事賠償責(zé)任限制基金的分配； 6.5.3 針對(duì)水路運(yùn)輸貨物，除承運(yùn)人可能依照《關(guān)于不滿300總噸船舶及沿海運(yùn)輸、沿海作業(yè)船舶海事賠償限額的規(guī)定》申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金或申請(qǐng)享受責(zé)任限制外，無(wú)權(quán)享受單位責(zé)任限制； 6.5.4 針對(duì)國(guó)際航空貨物運(yùn)輸，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民用航空法》，承運(yùn)人對(duì)貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物毛重計(jì)算，每公斤為17計(jì)算單位； 6.5.5 針對(duì)國(guó)內(nèi)航空貨物運(yùn)輸，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民用航空貨物國(guó)內(nèi)運(yùn)輸規(guī)則》，承運(yùn)人對(duì)貨物的滅失或者損壞的賠償限額，按照貨物毛重計(jì)算，每公斤為人民幣20元。 6.5.6 注意提單背面條款對(duì)責(zé)任限制的約定； 6.5.7 在涉及責(zé)任限制的案件中，還需注意法律和受理法院對(duì)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立海事賠償責(zé)任限制基金時(shí)對(duì)債權(quán)人申請(qǐng)債權(quán)登記的時(shí)間規(guī)定。   第七章  律師代理貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償?shù)墓ぷ鞣椒? 7.1 積極參與：由于保險(xiǎn)追償?shù)奶厥庑裕ǚ申P(guān)系復(fù)雜），律師在接受委托后應(yīng)當(dāng)及時(shí)跟進(jìn)，會(huì)同保險(xiǎn)人商討案件進(jìn)行的步驟并立即收集證據(jù)材料。必要時(shí)，律師可在保險(xiǎn)公司進(jìn)行保險(xiǎn)理賠時(shí)就先行參與，注意收集有關(guān)證據(jù)、提供理賠法律咨詢意見(jiàn)，為以后的保險(xiǎn)追償做好準(zhǔn)備。 7.2 冷靜思考：在決定扣船時(shí)一定要謹(jǐn)慎處理，小心識(shí)別，防止扣錯(cuò)船舶，避免承擔(dān)不必要的賠償責(zé)任。 7.3 果斷行事：案件事實(shí)證據(jù)清楚時(shí)，應(yīng)當(dāng)機(jī)立斷，采取有效的法律行動(dòng)，進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，盡快取得責(zé)任主體的有效擔(dān)保，并根據(jù)具體情況決定是否立即進(jìn)入訴訟程序。   第八章   律師代理貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償其他需要注意的問(wèn)題   8.1 在航空運(yùn)輸中，一旦發(fā)生貨損事故，保險(xiǎn)人應(yīng)要求被保險(xiǎn)人在除斥期間向承運(yùn)人提出書(shū)面的索賠，以避免權(quán)利的喪失。同時(shí)應(yīng)保留好相應(yīng)的索賠證據(jù)。 8.2 在海上貨物運(yùn)輸中，因訴訟時(shí)效僅為1年。在該期間，如尚未完成保險(xiǎn)理賠的，保險(xiǎn)人應(yīng)要求被保險(xiǎn)人先行向承運(yùn)人提起訴訟或仲裁。在保險(xiǎn)人作出保險(xiǎn)賠償后，可以依據(jù)已作出保險(xiǎn)賠償?shù)淖C據(jù)，提出將原告或仲裁申請(qǐng)人變更為保險(xiǎn)人的申請(qǐng)。 8.3 關(guān)于被保險(xiǎn)人和承運(yùn)人在運(yùn)輸合同中約定進(jìn)行仲裁的，在保險(xiǎn)人取得代位求償權(quán)后，保險(xiǎn)人和承運(yùn)人爭(zhēng)議解決的方式問(wèn)題，各仲裁機(jī)構(gòu)掌握的標(biāo)準(zhǔn)不盡一致。有的仲裁機(jī)構(gòu)認(rèn)為原仲裁協(xié)議繼續(xù)有效，應(yīng)由仲裁機(jī)構(gòu)受理；有的認(rèn)為原仲裁協(xié)議約束保險(xiǎn)人和責(zé)任主體，而應(yīng)由法院受理。而根據(jù)上海市高級(jí)人民法院的相關(guān)案例裁定文書(shū)顯示，提單雖然載明發(fā)生爭(zhēng)議的，由仲裁委員會(huì)受理。但該仲裁條款對(duì)保險(xiǎn)人并不具有無(wú)約束力，當(dāng)保險(xiǎn)人進(jìn)行追償時(shí)，案件仍應(yīng)由海事法院受理。故對(duì)此類案件涉及的仲裁條款，需要律師謹(jǐn)慎對(duì)待處理；。 8.4 在海上貨物運(yùn)輸中，訴訟時(shí)效除非因請(qǐng)求人提起訴訟、仲裁或被請(qǐng)求人同意履行義務(wù)而中斷，并不因請(qǐng)求人提出索賠而中斷。 8.5 在國(guó)際航空和海上貨物保險(xiǎn)中，根據(jù)行業(yè)慣例，通常情況下保險(xiǎn)人和被保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)價(jià)值通常為標(biāo)的CIF價(jià)格加成10%，一旦發(fā)生保險(xiǎn)事故，保險(xiǎn)人的賠償也是實(shí)際貨損的110％。但在保險(xiǎn)人向承運(yùn)人進(jìn)行追償時(shí)，一般只能按貨損的實(shí)際價(jià)值進(jìn)行追索，但可以增加貨損檢驗(yàn)費(fèi)用。   第九章  附  則 本指引由上海市律師協(xié)會(huì)海事海商法律研究委員會(huì)起草，其目的系為向律師提供代理貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)追償案件方面的借鑒經(jīng)驗(yàn)，并非強(qiáng)制性或規(guī)范性規(guī)定，僅供律師在實(shí)際業(yè)務(wù)中參考。 注：本文所述的計(jì)算單位，是指國(guó)際貨幣基金組織規(guī)定的特別提款權(quán)（SDR），其人民幣數(shù)額按照國(guó)家外匯主管機(jī)關(guān)規(guī)定的國(guó)際貨幣基金組織的特別提款權(quán)對(duì)人民幣的換算辦法進(jìn)行計(jì)算。