依照《適用民訴法意見》第110條之規(guī)定,到期債權(quán)的第三人對
保全裁定不服的,可以申請復議。該司法解釋并沒有規(guī)定到期債權(quán)的第三人享有異議權(quán)。但是,最高人民法院《關(guān)于人民法院
執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》(以下簡稱《
執(zhí)行規(guī)定》)第61條、第63條規(guī)定,被
執(zhí)行人不能清償債務(wù),但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的,法院可以依申請向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知,第三人對履行到期債務(wù)有異議的,應(yīng)當在收到履行通知后的15日內(nèi)提出。第三人在履行通知指定期間內(nèi)提出異議的,法院不得對第三人強制
執(zhí)行。法院對第三人提出的異議不進行審查。由此可見,根據(jù)《
執(zhí)行規(guī)定》,到期債權(quán)的第三人享有提出異議的權(quán)利。這樣就出現(xiàn)了一個問題,即同為到期債權(quán)的第三人,在訴訟
保全程序中享有的權(quán)利與在
執(zhí)行程序中享有的權(quán)利不同。在訴訟階段第三人僅享有申請復議權(quán),而在
執(zhí)行階段第三人則享有異議權(quán)。由于申請復議權(quán)的行使并不影響訴訟
保全裁定的效力和
執(zhí)行,而異議權(quán)的行使則直接導致法院法律文書效力的終止(即不得依之強制
執(zhí)行),所以,兩種權(quán)利的法律后果不同。而且,法院對同為到期債權(quán)的第三人在兩個程序中使用的文書形式也不一致,一個是裁定書,一個是通知書。而第三人對法律效力層次較高的裁定書,只享有不影響裁定繼續(xù)
執(zhí)行的復議權(quán),對法律效力層次較低的通知書,則享有直接導致該文書效力終止的異議權(quán)。這從司法文書體系內(nèi)在的邏輯性上,也是說不通的。
專家認為,法院在訴訟階段對到期債權(quán)的
保全,應(yīng)當賦予第三人對該
保全裁定的異議權(quán),理由為:
①根據(jù)《適用民訴法意見》第109條的規(guī)定,訴訟中的財產(chǎn)
保全裁定,其效力一般應(yīng)維持到生效的法律文書
執(zhí)行時止。而從訴訟
保全到
執(zhí)行開始這一段時間內(nèi),法律沒有再賦予第三人提出異議的權(quán)利。也就是說,該財產(chǎn)一經(jīng)被訴訟
保全,到了
執(zhí)行階段其僅僅涉及如何
執(zhí)行的問題,第三人不可能再享有異議權(quán)了。因此,若在訴訟
保全階段不賦予第三人異議權(quán),也就等于第三人自訴訟
保全到被
執(zhí)行完畢,始終不享有異議權(quán)。這樣,第三人的財產(chǎn)實際上就在沒經(jīng)審判的情況下被處置了,剝奪了第三人依法享有的接受審判的憲法權(quán)利。
②訴訟
保全階段雖不直接轉(zhuǎn)移
保全標的物的物權(quán),但由于該
保全限制了物的流轉(zhuǎn),在第三人認為其與債務(wù)人之間不存在該到期債權(quán)的情況下,法院進行
保全就會影響第三人對其合法財產(chǎn)的處置權(quán)和使用權(quán)。
③從法律體系內(nèi)部規(guī)定的一致性角度考量,同為到期債權(quán)的第三人,其權(quán)利在不同的訴訟階段與
執(zhí)行階段被保護的程度應(yīng)該一致。既然
執(zhí)行階段賦予了第三人以異議權(quán),且該異議權(quán)的效力足以使強制
執(zhí)行終止,那么,在訴訟階段,也應(yīng)賦予第三人享有足以對抗
保全裁定的異議權(quán)。