WMM開設(shè)賭場(chǎng)案一審辯護(hù)意見 案記：涉案為網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場(chǎng)中技術(shù)支付人員的辯護(hù)，辯護(hù)意見被檢察機(jī)關(guān)、一審判決依法認(rèn)定并采納，一審對(duì)當(dāng)事人WMM判處緩刑，辯護(hù)人在判后給予當(dāng)事人WMM釋法明法，當(dāng)事人服法認(rèn)法。 一、被告人WMM在本案中行為的定性問題。對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控被告人WMM開設(shè)賭場(chǎng)罪，尊重被告人WMM本人對(duì)開設(shè)賭場(chǎng)罪的無異議意見。本辯護(hù)人對(duì)該定性不提異議。就被告人的量刑方面及是否可以適用緩刑發(fā)表如下辯護(hù)意見。 二、被告人WMM的具有以下減輕、從輕或從寬處理法定情節(jié)。 （一）被告人WMM如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，具有坦白情節(jié)認(rèn)罪態(tài)度好，可以從輕處罰。 被告人WMM歸案后，從公安機(jī)關(guān)偵查階段、檢察機(jī)關(guān)審查起訴階段、一審法院的審判階段均能如實(shí)供述自己罪行的，認(rèn)罪態(tài)度好，依據(jù)《刑法》第六十七條..款“犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。”、第二款“被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。”第二款“犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。”之規(guī)定，應(yīng)依法從輕處罰。 （二）被告人WMM系本案中的從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰。 1.辯護(hù)人認(rèn)為WMM參與的“A”第四方平臺(tái)的行為中，相對(duì)于賭博..的開辦者、組織者、策劃者、組織賭博事宜的決定者，AAA”支付平臺(tái)并未直接與賭博..對(duì)接，該平臺(tái)僅是與其他與賭博..直接聯(lián)系的第四方平臺(tái)對(duì)接，提供做了賭資轉(zhuǎn)支付通道，“AAA”支付平臺(tái)的相關(guān)參與者并非賭博..開設(shè)賭場(chǎng)的開辦者、組織者、策劃者、組織賭博事宜的決定者，“AAA”第四方平臺(tái)參與人員并非本案開設(shè)賭場(chǎng)罪的主犯，“AAA”支付平臺(tái)的相關(guān)參與者對(duì)本案開賭場(chǎng)罪而僅起到次要、輔助作用，屬于從犯地位。 2.相對(duì)于“AAA”支付平臺(tái)參與組織賭博的作用而言，WMM在“AAA”支付平臺(tái)更屬于處于從犯的地位。 因?yàn)橥ㄟ^在案被告人JKH、被告人WMM的所有《訊問筆錄》可有清楚地查明以下案件事實(shí)： （1）“AAA”平臺(tái)業(yè)務(wù)聯(lián)系其他第四方支付平臺(tái)的業(yè)務(wù)決定者、策劃者、運(yùn)營(yíng)者、上下游客戶的聯(lián)系者均為被告人JKH，WMM并未參與“AAA”平臺(tái)業(yè)務(wù)以上關(guān)鍵性、決定性環(huán)節(jié)。 （2）“AAA”平臺(tái)業(yè)務(wù)的業(yè)務(wù)管控權(quán)包括客服的管理權(quán)、利潤(rùn)決定管控權(quán)和支配權(quán)、分配權(quán)、該平臺(tái)相關(guān)人員工資的支付均是被告人JKH在管控、決定，WMM僅是“AAA”平臺(tái)技術(shù)人員，只是按JKH的決定提供技術(shù)。 （3）從“AAA”支付平臺(tái)被告人JKH獲利XX萬元與WMM獲利X萬元相比較而言，WMM在“AAA”支付平臺(tái)中作用確實(shí)很小。 綜上，在本案中被告人WMM并不是賭博..的決策者、管理者，且更不是“AAA”支付平臺(tái)決策者、管理者，WMM自己并不能無權(quán)實(shí)際控制、支配賭博..和“AAA”平臺(tái)的相關(guān)事宜。依據(jù)我國(guó)《刑法》第二十七條..款規(guī)定，在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯，被告人WMM在該共同犯罪中系從犯。應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告人WMM本案從犯中的從犯。 公訴機(jī)關(guān)的起訴書也認(rèn)可WMM該罪中從犯地位，依據(jù)我國(guó)《刑法》第二十七條第二款規(guī)定，對(duì)于從犯應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。基于以上事實(shí)和法律依據(jù)，對(duì)于作為從犯中的從犯的被告人WMM應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。 （三）相對(duì)于賭博..和“AAA”平臺(tái)，WMM在本案中獲利極少，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。 相對(duì)于賭博..“AAA”平臺(tái)獲利肯定極少。相對(duì)于“AAA”平臺(tái)獲利XX萬元，JKH獲利就占據(jù)了xx萬元其獲利占該平臺(tái)百分之九十二點(diǎn)一一，WMM在“AAA”平臺(tái)中獲利x萬元，僅是該平臺(tái)獲利的百分之七點(diǎn)八而已。 （四）WMM相對(duì)于本案其他同案尤其是被告人JKH而言，屬于情節(jié)較輕。 （五）被告人WMM自愿認(rèn)罪認(rèn)罰并在審查起訴階段簽署了具結(jié)書，對(duì)其應(yīng)當(dāng)從寬處理。 （六）案發(fā)后WMM家屬或家人已幫WMM就非法所得向檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了退回，WMM積極退贓有悔罪表現(xiàn)，其積極深刻認(rèn)罪悔罪應(yīng)從輕處罰。 （七）WMM在偵查階段積極協(xié)助公安機(jī)關(guān)進(jìn)入“AAA”平臺(tái)調(diào)查，并為公安機(jī)關(guān)調(diào)查平臺(tái)數(shù)據(jù)提供了全部的技術(shù)支持，為公安機(jī)關(guān)提供收集在案網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)偵破案件起到重大作用。 WMM在偵查機(jī)關(guān)偵查案件期間積極配合公安機(jī)關(guān)，并在2020年XX月XX日被公安機(jī)關(guān)抓獲控制之后WMM用自己支付寶賬戶當(dāng)著公安機(jī)關(guān)辦案人員面向“AAA”平臺(tái)的 “XX云”“云服務(wù)器”等服務(wù)器商續(xù)費(fèi)付費(fèi)X000余元以便公安機(jī)關(guān)調(diào)查涉案數(shù)據(jù)及案件違法行為，其中的2020年11月26日-2020年12月6日WMM“W”138……96支付寶賬戶支付開通“AAA”平臺(tái)的服務(wù)器商共9筆XX9X.25元服務(wù)器服務(wù)費(fèi)，該部分事實(shí)已經(jīng)由WMM給檢察機(jī)關(guān)提交支付寶賬戶截圖打印件，該截圖打印件已經(jīng)隨案移送法院在案且當(dāng)庭舉證能夠證實(shí)；其中另外近2000元的“XX云”“云服務(wù)器”等服務(wù)器商續(xù)費(fèi)付費(fèi)記錄在被扣押在案的WMM另外一個(gè)手機(jī)的支付寶賬戶里。另外WMM在偵查階段積極協(xié)助公安機(jī)關(guān)進(jìn)入“AAA”平臺(tái)調(diào)查，并為公安機(jī)關(guān)調(diào)查平臺(tái)數(shù)據(jù)提供了全部的技術(shù)支持，為公安機(jī)關(guān)提供收集在案網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)偵破案件起到重大作用。 這方面事實(shí)有公訴機(jī)關(guān)向公安機(jī)關(guān)核實(shí)后認(rèn)定的有關(guān)WMM的《認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書》中的“歸案后積極配合公安機(jī)關(guān)偵查取證”認(rèn)定能夠足以證實(shí)，辯護(hù)人認(rèn)為WMM具有立功情節(jié)，依法更應(yīng)從輕或減輕處罰。 （七）WMM屬初犯，偶犯，應(yīng)從輕處罰。 三、被告人WMM的具備可以宣告緩刑的法定條件 辯護(hù)人認(rèn)為對(duì)被告人WMM可以適用宣告緩刑。根據(jù)《刑法》第七十二條規(guī)定：“對(duì)于被判處拘役，三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑……㈠犯罪情節(jié)較輕；㈡有悔罪表現(xiàn)；㈢沒有再犯罪的危險(xiǎn)；㈣宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響”。 1.被告人WMM具備被判處拘役或者三年以下有期徒刑的情形。 這里的“被判處”，是指宣告刑，不是指法定刑。即使法定刑遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于三年，如果因?yàn)闇p輕處罰等原因，實(shí)際上被判處三年以下有期徒刑或者拘役，也可能適用緩刑。這里只有宣告刑的限制，沒有犯罪性質(zhì)或罪過種類等限制，不管犯什么罪，不管是故意犯罪還是過失犯罪，都可能被宣告緩刑。結(jié)合被告人WMM的法定從輕、減輕情節(jié)及公訴機(jī)關(guān)的量刑建議及被告人WMM的認(rèn)罪認(rèn)罰的具結(jié)書，可以確定被告人WMM可以判處三年或以下有期徒刑。 2.犯罪情節(jié)較輕。 前面已論述。 3.被告人WMM具有深刻有悔罪表現(xiàn)。 悔罪表現(xiàn)指犯罪人對(duì)于自己的犯罪感到后悔，并真誠(chéng)地表示出來。被告人在檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)就退了其全部非法所得。 4.被告人WMM沒有再犯罪的危險(xiǎn)。 沒有再犯罪的危險(xiǎn)是指犯罪人在緩刑考驗(yàn)期間應(yīng)該不會(huì)再次犯罪，這主要根據(jù)犯罪人的犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)、刑罰輕重、人際關(guān)系、性格特征、生活經(jīng)歷、生活環(huán)境、教育程度、宗教信仰、家庭情況、經(jīng)濟(jì)狀況、從事職業(yè)等多種因素來預(yù)測(cè)。被告人WMM已經(jīng)意識(shí)到此次犯罪造成其自身的嚴(yán)重后果，為此在偵查階段、審查階段被羈押期間付出了很大代價(jià)，已經(jīng)受到應(yīng)有的懲罰作用，也不敢再違法更不敢再犯罪了，沒有再犯的危險(xiǎn)。 5.對(duì)被告人WMM宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。 宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響是指如果對(duì)犯罪人適用緩刑，則其在緩刑考驗(yàn)期間對(duì)所居住社區(qū)應(yīng)該沒有重大不良影響。比如，對(duì)于在所居住社區(qū)多次調(diào)戲婦女的，多次盜竊、搶奪或詐騙的，屬于當(dāng)?shù)匦?.氣的地痞、流氓或惡霸的，由于其在所居住社區(qū)聲名狼藉、民憤較大，就不宜對(duì)其適用緩刑。辯護(hù)人認(rèn)為，被告人的行為不屬于這類情節(jié)，宣告緩刑不會(huì)對(duì)所居住社區(qū)造成重大不良影響的。 綜上理由被告人WMM具備適用緩刑的法定情形。公訴機(jī)關(guān)量刑建議也建議適用緩刑，請(qǐng)法庭予以準(zhǔn)許。