不知道您清不清楚，在2015年12月17日,中國工商報(bào)刊登了4起四川省工商局治理商業(yè)賄賂專題研討會(huì)上交流的典型案例。由于這4起案件案情復(fù)雜，定性處理存在爭議，集中反映了商業(yè)賄賂執(zhí)法實(shí)踐中執(zhí)法人員普遍關(guān)心的問題，具有討論研究的價(jià)值。因此，我們帶領(lǐng)您來看看中國工商報(bào)刊筆者對(duì)典型商業(yè)賄賂案例的評(píng)析是怎么樣的吧! 一、交易第三方構(gòu)成商業(yè)賄賂行為是否要考慮對(duì)交易的影響程度 例如，商場的推銷員、飯店的酒水推銷員、房產(chǎn)公司的促銷人員對(duì)購買者的購買意愿是否有影響?有多大的影響?是否能對(duì)交易的達(dá)成起到?jīng)Q定性作用?筆者認(rèn)為，上述人員對(duì)交易僅僅起到微弱影響，甚至只是推薦、介紹產(chǎn)品的作用，其行為只是引起消費(fèi)者的關(guān)注，消費(fèi)者依然具有主動(dòng)權(quán)、獨(dú)立的判斷能力和最終選擇權(quán)。與此相反，如醫(yī)生、教師、領(lǐng)導(dǎo)等，利用職務(wù)之便影響交易的一方或雙方，能對(duì)交易雙方交易的達(dá)成起到?jīng)Q定性影響，同時(shí)從交易雙方或一方獲取不當(dāng)利益。如果交易第三方對(duì)交易雙方的影響能夠決定交易雙方交易的達(dá)成，即具有決定性影響，則構(gòu)成商業(yè)賄賂。所謂決定性影響，是指交易第三方能夠直接決定對(duì)交易任意一方的選擇權(quán)或是交易任意一方必須依賴于交易第三方的意愿進(jìn)行交易，或者能夠直接決定雙方交易的達(dá)成。 二、不明示入賬、不入賬、不入法定賬是否構(gòu)成商業(yè)賄賂以及銷售返利、促銷與商業(yè)賄賂的關(guān)系 筆者認(rèn)為，判斷此類問題的關(guān)鍵在于正確理解回扣與折扣、商業(yè)促銷、讓利的區(qū)別。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，回扣一定是賬外暗中，但是賬外暗中不一定是回扣。賬外暗中只是回扣的充分不必要條件，回扣只是賬外暗中的形式之一而不是唯一。現(xiàn)在，對(duì)于此類問題是否構(gòu)成商業(yè)賄賂的主流意見，更多體現(xiàn)為判斷當(dāng)事人是否具有收買對(duì)方的主觀意圖。銷售返利等商業(yè)促銷行為的表現(xiàn)，往往在交易達(dá)成的事前和事后，按照雙方合同等約定的內(nèi)容給付一定的價(jià)款，以刺激對(duì)方銷售產(chǎn)品，如果沒有損害其他經(jīng)營者的利益，沒有損害消費(fèi)者的合法權(quán)益，筆者認(rèn)為不宜按照商業(yè)賄賂定性。但如果企業(yè)管理人員將返利據(jù)為己有，則可能構(gòu)成個(gè)人的貪污行為。綜上筆者認(rèn)為，賬外暗中是不是回扣一定要按照實(shí)際情況具體情況具體分析，要通過現(xiàn)象看本質(zhì)，不能簡單把賬外暗中等同于回扣。 三、以給付錢物等方式串通拍賣是否屬于商業(yè)賄賂 筆者認(rèn)為，此類問題本質(zhì)上是《反不正當(dāng)競爭法》與《拍賣法》《招標(biāo)投標(biāo)法》等特別法的關(guān)系問題。在查辦類似案件時(shí)，應(yīng)仔細(xì)分析行為的違法主體是否屬于《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制的范圍、違法行為的本質(zhì)破壞何種市場關(guān)系以及該市場關(guān)系是否有特別法規(guī)制。通過給付錢物達(dá)成串通拍賣的目的，是一起典型的串通拍賣的案件，以商業(yè)賄賂定性處罰，不失為一種權(quán)益之計(jì)。但筆者認(rèn)為不宜倡導(dǎo)、鼓勵(lì)在串通拍賣的行為中抽其一段以商業(yè)賄賂進(jìn)行查處，這樣不能完整地反映整件案件的事實(shí)面貌，也不符合法律精神。 四、向醫(yī)院贈(zèng)送大型醫(yī)療設(shè)備是否構(gòu)成商業(yè)賄賂以及借此捆綁銷售儀器、試紙、試劑是否構(gòu)成商業(yè)賄賂 在實(shí)踐中，這種行為有4種表現(xiàn)形式。一是醫(yī)院在招標(biāo)采購文件中要求必須贈(zèng)送。二是通過紅十字會(huì)等機(jī)構(gòu)贈(zèng)送。三是醫(yī)院與企業(yè)達(dá)成協(xié)議贈(zèng)送。四是企業(yè)通過第三方贈(zèng)送大型設(shè)備等或向醫(yī)院銷售試紙、試劑等產(chǎn)品。筆者認(rèn)為，此類行為是否構(gòu)成商業(yè)賄賂的關(guān)鍵在于贈(zèng)送行為的目的，若贈(zèng)送大型醫(yī)療設(shè)備與其后續(xù)銷售行為不掛鉤，則不宜按商業(yè)賄賂定性;若贈(zèng)送大型醫(yī)療設(shè)備與試劑進(jìn)行捆綁式銷售，則涉嫌構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。在招投標(biāo)過程中捆綁贈(zèng)送設(shè)備和購買試劑，應(yīng)由《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制還是由《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)制，是屬于指定經(jīng)營者的限制競爭行為，還是屬于商業(yè)賄賂行為，應(yīng)個(gè)案具體分析，不能一概而論，不能都以商業(yè)賄賂定性處罰。目前的商業(yè)賄賂已經(jīng)深入至我們的生活，稍不注意，您就很有可能掉進(jìn)這樣一個(gè)圈套里，構(gòu)成違法行為。不管是民眾之間的日常交易還是企業(yè)之間的交易，都應(yīng)遵守法律法規(guī)。切記不可貪圖來源不正當(dāng)，目的不純的人或企業(yè)給予的便宜。