一、概念及其構(gòu)成    為親友非法牟利罪，是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品，或者向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品，使國(guó)家利益遭受重大損失的行為。    （一）客體要件    本罪侵犯的是國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。國(guó)有公司、企業(yè)以獲取財(cái)產(chǎn)上的最大利益為其目標(biāo)，以國(guó)家授與其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)從事民事活動(dòng)，向投資者（即國(guó)家）承擔(dān)資產(chǎn)保值增值的責(zé)任。國(guó)有事業(yè)單位雖不以營(yíng)利為其最終目的，但以國(guó)家撥給的經(jīng)費(fèi)為財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)在國(guó)家法律允許的范圍內(nèi)從事民事活動(dòng)，并承擔(dān)民事責(zé)任。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員利用職務(wù)上的便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品，或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品或者向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品，必然損害國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的利益、從而使國(guó)有財(cái)產(chǎn)的保值增值成為泡影。鑒于國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中重要地位，本條對(duì)此種行為特以刑法保護(hù)。    （二）客觀要件    本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)便利，為自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，非法提供便利，致使國(guó)家利益遭受重大損害的行為。所謂親友，泛指親戚與用友，宜作廣義理解，只要行為人為他人進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)非法提供了便利，即可認(rèn)定屬于為親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)非法提供便利。    為親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)非法提供便利的方式，根據(jù)本條規(guī)定，包括以下3種情況：    1、將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)。其通常是行為人利用決定、參與經(jīng)貿(mào)項(xiàng)目、購(gòu)銷(xiāo)往來(lái)掌握的經(jīng)貿(mào)信息市場(chǎng)行情的職務(wù)便利，把明知是可以盈利本應(yīng)為本單位經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)交由自己的親友去經(jīng)營(yíng)。但如果這項(xiàng)業(yè)務(wù)不屬其所在單位經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)，即使是其利用職務(wù)便利了解到的，并交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，亦不能構(gòu)成本罪。    2、以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品，簡(jiǎn)言之，就是從親友經(jīng)營(yíng)管理的單位高進(jìn)低出，從而損害本公司、企業(yè)的利益。    3、向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品。其要求行為人明知自己親友經(jīng)營(yíng)管理單位的商品屬于不合格商品而仍決意購(gòu)買(mǎi)。明知，既包括行為人確實(shí)知道是不合格商品，又包括行為人可能知道是不合格商品。如果確實(shí)不知道是不合格商品而采購(gòu)的，除非可以認(rèn)定屬于以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品的情況，否則，亦不可能構(gòu)成本罪。還應(yīng)指出，向自己親友經(jīng)營(yíng)管理的單位收購(gòu)不合格商品，不論其價(jià)格如何，是否屬于高價(jià)收購(gòu)，都對(duì)本罪成立沒(méi)有影響。只要其行為嚴(yán)重?fù)p害了國(guó)家利益，致使國(guó)家利益遭受了重大損失，都可以本罪論處。    為自己的親友進(jìn)和行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)非法提供便利的行為，必須是利用了自己的職務(wù)便利。沒(méi)有利用自己的職務(wù)便利的，亦不能構(gòu)成本罪。所謂利用職務(wù)便利，在這里主要是指利用在國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作，尤其是擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)工作，主管生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的便利條件。既可以是利用自己的職務(wù)直接去為自己的親友經(jīng)營(yíng)提供非法便利，又可以是利用自己掌握的職權(quán)、地位去控制、指揮要挾、左右他人去為自己的親友經(jīng)營(yíng)提供非法的便利等。    行為人的行為必須造成了國(guó)家利益的重大損失才能構(gòu)成本罪，行為人雖然利用職務(wù)便利實(shí)施了為自己的親友經(jīng)營(yíng)非法提供便利的行為，但如果沒(méi)有給國(guó)家利益造成實(shí)際損失或者雖有實(shí)際損失但不屬于重大損失，則都不能以本罪論處，所謂使國(guó)家利益遭受重大損失，在這里應(yīng)是指因?qū)⒈締挝坏挠麡I(yè)務(wù)交由親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)而使本單位喪失了可能得到的利潤(rùn)即將單位本應(yīng)得到的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移給了自己的親友，數(shù)額巨大的；以及因向自己親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采取高價(jià)采購(gòu)或低價(jià)銷(xiāo)售商品甚至采購(gòu)自己親友經(jīng)營(yíng)管理單位的不合格商品，從而將親友經(jīng)營(yíng)的損失轉(zhuǎn)嫁給單位，造成的損失數(shù)額巨大的。    （三）主體要件    本罪的主體為特殊主體，即國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。這里的工作人員，不僅僅只是指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的國(guó)家工作人員，而泛指國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的所有工作人員。    （四）主觀要件    本罪在主觀上只能由故意構(gòu)成，并具有非法牟利的目的。即行為人明知自己利用職務(wù)便利為親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供便利條件是一種背信經(jīng)營(yíng)的行為，但為獲取非法利益仍故意實(shí)施這種行為，過(guò)失不構(gòu)成犯罪。    二、認(rèn)定    （一）本罪與非罪的界限    正確區(qū)分本罪與一般背信經(jīng)營(yíng)行為的界限，主要應(yīng)從三個(gè)方面考察：第一，看行為人是否利用了職務(wù)便利。如果行為人沒(méi)有利用職務(wù)便利，即使對(duì)其親友所進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供了幫助，也不能以本罪論處。第二、看行為人通過(guò)實(shí)施背信經(jīng)營(yíng)行為而使國(guó)家利益遭受的損失是否達(dá)到重大，如果行為人的背信經(jīng)營(yíng)行為未使國(guó)家利益遭受的損失達(dá)到重大的程度，就不能以本罪論處。數(shù)額是否巨大不是構(gòu)成本罪的必要要件，因?yàn)楸緱l中并無(wú)行為人非法獲利及其數(shù)額大小的規(guī)定，而只有行為人利用職務(wù)便利，實(shí)施背信經(jīng)營(yíng)行為，使國(guó)家利益遭受重大損失或特別重大損失的規(guī)定，因此，劃分本罪與非罪的界限，其標(biāo)準(zhǔn)之一，應(yīng)為行為人實(shí)施背信經(jīng)營(yíng)行為而使國(guó)家利益遭受的損失是否達(dá)到重大或特別重大。在這里，國(guó)家利益遭受的重大損大與行為人非法獲利數(shù)額巨大或數(shù)額單位采取高價(jià)采購(gòu)或低價(jià)銷(xiāo)笛雨品其至宋購(gòu)門(mén)巳親灰經(jīng)營(yíng)管埋叩位的不合格詢(xún)品、從而將求伎經(jīng)營(yíng)的損失轉(zhuǎn)嫁給電仙、造成的損失數(shù)額巨大，顯然是不同的犯罪結(jié)果，不應(yīng)混為一談。第三，背信經(jīng)營(yíng)罪的犯罪主體為特殊主體，即國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作人員，除此以外人員的背信經(jīng)營(yíng)行為不構(gòu)成本罪，對(duì)于他們的背信經(jīng)營(yíng)行為只能追究其民事責(zé)任和行政責(zé)任。如果構(gòu)成侵占或者其他犯罪的，應(yīng)以相關(guān)犯罪論處。    （二）本罪與非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪的界限    本罪與非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪在客觀方面都利用了職務(wù)便利，主觀方面都出于故意，但這兩個(gè)罪是兩種不同性質(zhì)的犯罪，它們的區(qū)別表現(xiàn)在：    1、犯罪主體不同。本罪的主體是國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，而非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪的主體是國(guó)有公司、企業(yè)的董事和經(jīng)理。    2、客觀方面不同。本罪在客觀方面，所實(shí)施的行為表現(xiàn)為利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友經(jīng)營(yíng)，或者以明顯高于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友進(jìn)行經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)商品或者明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位銷(xiāo)售商品，或者向自己的親友經(jīng)營(yíng)管理的單位采購(gòu)不合格商品，而使國(guó)家利益遭受重大損失或特別重大損失。而非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪在客觀方面則表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)便利，為自己經(jīng)營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司、企業(yè)同類(lèi)的營(yíng)業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的行為。在此，兩罪雖同為結(jié)果犯，但犯罪結(jié)果有所不同，本罪的犯罪結(jié)果為使國(guó)家利益遭受重大損失，而非法經(jīng)營(yíng)同類(lèi)營(yíng)業(yè)罪為行為人獲取非法利益數(shù)額巨大。    三、處罰    犯本條所定之罪，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；致使國(guó)家利益造成特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。