民法總則42條中關(guān)于財產(chǎn)代管人如何確定？ 《民法典》（2021年1月1日起實施）頒布，《民法總則》即將失效。失蹤人財產(chǎn)代管人通常都是失蹤人關(guān)系親密的親人或者朋友，財產(chǎn)代管人的確定至關(guān)重要，它涉及到當(dāng)事人的財產(chǎn)利益，我國民法通則也對其進(jìn)行了規(guī)定，下面我們就來說說民法總則42條中關(guān)于財產(chǎn)代管人如何確定？ 民法總則42條中關(guān)于財產(chǎn)代管人如何確定 司法實踐中，在失蹤人財產(chǎn)代管人的問題上爭議最大的就是財產(chǎn)代管人人選的確定及其變更問題。 關(guān)于失蹤人財產(chǎn)代管人的人選范圍，根據(jù)《民法典》（2021年1月1日起實施）第四十二條的規(guī)定，包括失蹤人的配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友以及人民法院指定的公民或者有關(guān)組織。如果是無民事行為能力人、限制民事行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人即為財產(chǎn)代管人。細(xì)究上述法定人選范圍，特點如下： (1)財產(chǎn)代管人應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力。立法設(shè)立財產(chǎn)代管人制度的目的是為保護(hù)失蹤人財產(chǎn)利益，故財產(chǎn)代管人本身至少應(yīng)具備完全民事行為能力，方有可能實現(xiàn)上述立法目的。 (2)財產(chǎn)代管人不限定于自然人，還可包括組織。從現(xiàn)行立法來看，這里的組織并未明確其范圍，但通常為財產(chǎn)所在地的組織。 (3)失蹤人為無民事行為能力人、限制民事行為能力人時，其監(jiān)護(hù)人是當(dāng)然財產(chǎn)代管人。通說認(rèn)為，所謂監(jiān)護(hù)，是為了監(jiān)督和保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益而設(shè)置的一項民事法律制度，所設(shè)定的監(jiān)督保護(hù)人叫監(jiān)護(hù)人。可見，在無民事行為能力人和限制民事行為能力人失蹤前，監(jiān)護(hù)人即已代管其財產(chǎn)權(quán)益，故從管理的一致性和連續(xù)性出發(fā)，讓監(jiān)護(hù)人作為財產(chǎn)代管人更為合適。 (4)財產(chǎn)代管人的確定并無法定標(biāo)準(zhǔn)。通常情況下，在近親屬中最適合管理的應(yīng)該是配偶。如失蹤人無配偶或配偶不適宜擔(dān)任代管人的情況下，可由其父母或成年子女擔(dān)任代管人，也可以由關(guān)系密切的其他親屬、朋友以及人民法院指定的公民或者有關(guān)組織擔(dān)任。 但根據(jù)《民法典》第四十二條可知，現(xiàn)行立法只是明確了可以擔(dān)任財產(chǎn)代管人的范圍，但并未就該范圍內(nèi)的主體之間在擔(dān)任財產(chǎn)代管人的先后性上作出明確規(guī)定。這間接導(dǎo)致了部分法院在審理該類案件時，由于標(biāo)準(zhǔn)的不明確產(chǎn)生了各種各樣的問題。例如，當(dāng)法定范圍內(nèi)多人均要求擔(dān)任財產(chǎn)代管人或均不愿擔(dān)任財產(chǎn)代管人時，雖然《民法典》第四十二條規(guī)定了由人民法院指定的人代管，但在具體司法實務(wù)中，不同法院指定財產(chǎn)代管人的標(biāo)準(zhǔn)各異，甚至同一法院不同判決中指定財產(chǎn)代管人的標(biāo)準(zhǔn)也有不同。這種指定的隨意性，也容易引發(fā)當(dāng)事人的質(zhì)疑。因此，有必要通過立法形式明確失蹤人財產(chǎn)代管人的標(biāo)準(zhǔn)和順序，以便司法實務(wù)操作。目前，在司法實務(wù)中確定擔(dān)任財產(chǎn)代管人的先后性，主要有兩種排序標(biāo)準(zhǔn)： 一種是根據(jù)與失蹤人關(guān)系的密切程度排序;另一種是根據(jù)代管人的管理能力排序。前一種排序標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)點在于，這更符合失蹤人的心理預(yù)期，符合日常生活經(jīng)驗判斷;缺點在于與失蹤人關(guān)系最密切的人，未必是最有能力幫助失蹤人管理財產(chǎn)實現(xiàn)保值增值的人。 第二種排序標(biāo)準(zhǔn)的優(yōu)點在于，由管理能力最強(qiáng)的人擔(dān)任財產(chǎn)代管人，客觀上更有利于幫助失蹤人財產(chǎn)的保值增值;缺點在于財產(chǎn)代管人管理能力強(qiáng)并不見得與失蹤人關(guān)系密切。換言之，如果管理能力最強(qiáng)的人擔(dān)任財產(chǎn)代管人，可能因其與失蹤人關(guān)系不密切而在管理過程中為一己之私而謀利。 上述兩者利弊權(quán)衡后，我們認(rèn)為，在目前立法及司法解釋尚未對此作出規(guī)定的情形下，可考慮根據(jù)與失蹤人關(guān)系密切程度確定一個一般性的失蹤人財產(chǎn)代管人先后順序。之所以主要根據(jù)與失蹤人關(guān)系密切程度而不是根據(jù)財產(chǎn)管理能力大小確定財產(chǎn)代管人人選的先后秩序，其主要理由在于： (1)根據(jù)與失蹤人關(guān)系遠(yuǎn)近排序確定失蹤人財產(chǎn)代管人的順序符合失蹤人對財產(chǎn)處分的心理預(yù)期。根據(jù)日常生活經(jīng)驗可知，失蹤人在自身無法親自管理財產(chǎn)的情況下，基于信任通常都會選擇將財產(chǎn)交給與其關(guān)系密切的人管理。 (2)從民法通則對與失蹤人關(guān)系密切的人的列舉來看，大多為與其有血緣或姻親關(guān)系的近親屬。這是因為基于血緣或姻親關(guān)系，近親屬比其他人在管理失蹤人財產(chǎn)問題上會付出更多的時間和精力。 (3)由與失蹤人關(guān)系密切的近親屬管理失蹤人財產(chǎn)，可以更大程度消除信息不對稱可能衍生的財產(chǎn)流失。由于失蹤人下落不明，無法親自管理其財產(chǎn)，在立法沒有要求財產(chǎn)代管人向利害關(guān)系人實時匯報且事實上財產(chǎn)代管人無法做到實時匯報的情況下，其他利害關(guān)系人因信息不對稱也不能做到實時監(jiān)控財產(chǎn)代管人的財產(chǎn)管理行為。顯然，這種信息不對稱狀態(tài)可能誘使財產(chǎn)代管人懈怠其財產(chǎn)管理行為，甚至?xí)ㄟ^不當(dāng)管理，謀取其一己之私。而如果將財產(chǎn)代管人確定在與失蹤人有密切聯(lián)系的近親屬范疇，則血緣關(guān)系和姻親關(guān)系的存在，可以在一定程度上約束財產(chǎn)代管人的不當(dāng)行為。 由上，從設(shè)立失蹤人財產(chǎn)代管人制度是為保護(hù)失蹤人財產(chǎn)權(quán)益不受侵害這一立法目的出發(fā)，可考慮根據(jù)與失蹤人關(guān)系密切程度確定財產(chǎn)代管人選的排序。 另外，雖然立法已經(jīng)圈定了有資格擔(dān)任失蹤人財產(chǎn)代管人的主體范圍，但并沒有對失蹤人在失蹤前是否可以預(yù)先指定財產(chǎn)代管人作出規(guī)定。立法為保護(hù)失蹤人財產(chǎn)權(quán)益而設(shè)立失蹤人財產(chǎn)代管人并圈定其擔(dān)任主體范圍，是在失蹤人下落不明，無法知悉其想要確定的財產(chǎn)代管人人選前提下，根據(jù)日常生活經(jīng)驗作出的有利于失蹤人財產(chǎn)利益保護(hù)的判斷。這種判斷與失蹤人真實意愿未必總是保持一致。失蹤人作為自身利益的最佳判斷者，當(dāng)然有權(quán)通過事先指定其失蹤后財產(chǎn)代管人的方式來體現(xiàn)對自己財產(chǎn)處分的意愿。因此，當(dāng)失蹤人在失蹤前已經(jīng)確定其財產(chǎn)代管人選時，一般已無必要再根據(jù)民法通則第二十一條的規(guī)定來確定財產(chǎn)代管人。但如果失蹤人自己選定的人選已經(jīng)死亡、無完全民事行為能力或限制民事行為能力時例外。 有必要說明的是，財產(chǎn)代管人的指定目前仍存在著立法上的缺失。這主要表現(xiàn)為失蹤人財產(chǎn)代管人財產(chǎn)代管時間滯后，客觀上導(dǎo)致失蹤人財產(chǎn)在一定期間內(nèi)事實上處于無人管理狀態(tài)，造成財產(chǎn)管理的前后脫節(jié)。《民訴意見》第194條規(guī)定：“宣告失蹤或者宣告死亡案件，人民法院可以根據(jù)申請人的請求，清理下落不明人的財產(chǎn)，指定訴訟期間的財產(chǎn)管理人。公告期滿后，人民法院判決宣告失蹤的，應(yīng)同時依照《民法典》第四十二條第一款的規(guī)定指定失蹤人的財產(chǎn)代管人。”從該條文表述可知，至少從下落不明之日到利害關(guān)系人申請宣告失蹤這段時期內(nèi)，立法并未規(guī)定為下落不明人指定財產(chǎn)代管人，從而可能對下落不明人的保護(hù)不利：一方面，當(dāng)下落不明人為債務(wù)人時，由于財產(chǎn)代管人缺位，將導(dǎo)致失蹤人無法參加訴訟，行使辯論權(quán)。 以上便是民法總則42條中關(guān)于財產(chǎn)代管人如何確定？的詳細(xì)解釋，通過對上述內(nèi)容的閱讀，我們知道失蹤人財產(chǎn)代管制度的實施勢在必行，為了維護(hù)失蹤人的財產(chǎn)利益，代管人的范圍也是失蹤人親密的親人或朋友等。若對上述內(nèi)容還有不了解的地方，可以詳細(xì)咨詢的專業(yè)律師。