.
南京免費在線律師咨詢
這里的大額民間借貸糾紛一般指的是500萬以上標的的訴訟
.。討論的前提是債權有效
.。
一、確認抵押權、保證等擔保的合法有效
對于大額民間借貸,一般都有抵押權或保證等擔保方式。因此,在訴訟前確認抵押權及保證是否合法有效顯得相當重要
.。
1、確認抵押權、保證合法有效,絕對不是僅僅看合同上在抵押人、保證人處有無簽章那樣簡單
.。以例釋之
.。
(1)如抵押權
.。在現實生活中,公司與公司之間的借貸實際上普遍存在,而我國法律對公司與公司之間的借貸在法律層面是否定的,即不認可其效力,在司法實踐中有逐漸放寬的趨勢,但在法律層面目前沒有明確承認。如借貸發生在甲公司與乙公司之間,但辦理抵押登記時,抵押權有時可能辦理在了債權公司負責人或指定人丙名下
.。
這時就產生問題了,表面上自然人丙享有抵押權,但丙與乙公司并無實際借貸..,實際借貸發生在甲公司與乙公司之間,根據擔保物權依附于主債權的法理,因為丙與乙方之間無債權..所以抵押權不存在。如果主張抵押權系根據甲方與乙方之間的債權而設立的,則存在以下矛盾:1、既然債權系發生在甲乙之間,丙享有抵押權有何依據?2、甲乙系公司之間借貸,如否定其效力,抵押權還存在嗎?
以上只是舉了現實中常見的例子,原告在訴訟之前一定要審查借貸合同主體同抵押..主體是否一致,并認真研究抵押權是否合法有效的問題
.。如發現有漏洞,應及時補正。
(2)、如保證人。在審判中經常聽到保證人抗辯公章不是公司所蓋或對外保證沒有經過股東會批準等抗辯。對于公章是否為保證人所蓋的問題,.一般會啟動鑒定程序,如鑒定公章為真,則推定為保證人所蓋,如保證人主張為他人所盜蓋,要承擔舉證責任。對于保證人稱對外擔保沒有經過股東會或董事會批準的抗辯,如果沒有證據證明債權人事先知悉保證人對外擔保審批程序事宜,.一般不會支持保證人的如上抗辯
.。
綜上,在審查抵押權以及保證是否合法有效的時候,一定不要局限于只是審查是否簽章問題,一定要從抵押權及保證成立的實質構成要件上進行研究。如有漏洞,應盡可能及時補正
.。
二、訴訟前財產調查
1、對于抵押財產的調查,擁有抵押權并不意味著可以高枕無憂
.。謹慎起見,要調查如下內容:(1)、抵押的順序,是..順位還是排在后面;(2)是否為最高額抵押,最高額為多少;(3)是否存在被查封情況;(4)是否存在出租情況
.。
關于抵押順序很簡單,抵押順位在前要優先受償。
關于最高額抵押是實踐中經常會出現問題的地方,如最高額抵押的最高額指的是本金最高額還是全部債權的最高額?實踐中,青島.目前認為最高額為全部債權的最高額,如最高額抵押設定為1000萬,那么本金、利息以及違約金等加起來在1000萬以內享有優先受償權,1000萬以外的部分不享有優先受償權
.。對于該問題要明確。
關于抵押財產被查封問題,也是個非常復雜的問題,根據我國現有的執行法律規定,對于查封的財產由首封.進行處置,即如果甲擁有抵押權,但乙首先對該抵押財產進行了查封并進行了訴訟,那么對于該抵押財產的處置由乙方起訴.進行。由此,雖然在處置時甲方依然擁有抵押權即優先受償權,但在程序上卻受制于人,如果乙方發現抵押財產在償付甲方后沒有剩余,則乙方有可能會故意拖延執行,這樣就使得甲方的抵押權長時間無法得到實現。實踐中對待上述抵押權的困境,一般由甲方.于乙方.進行溝通,如協商未果,可申請.同的上級.指定執行管轄,但實踐中操作難度較大
.。
2、對于債務人財產信息的調查。這里的財產包括不動產、車輛、銀行賬戶、知識產權等的調查
.。實踐中對于銀行賬戶的調查在訴前是非常困難的,目前人民銀行是不接受律師及個人調查他人銀行信息的。另提醒要注意調查債務人的工商檔案,筆者在實踐中曾遇到這樣的案例,在調查甲的工商材料時,發現甲有過名稱變更,筆者記錄下了甲之前的名稱丙,之后去房地產部門調查時,輸入丙的名字進行查詢時,發現丙名下有房地產。這是什么現象呢?很簡單,即有些公司名稱發生變化了,名下財產按理也應該做相應更名,但該公司卻故意不去辦理財產更名,目的當時是為了防范自己的風險
.。
3、對于保證人財產的調查。對于保證人財產的調查不要掉以輕心。首先,如果保證人有財產,則如果保證人承擔償債責任,則多了一層保險;如果經查詢保證人沒有什么財產,那么也會根據該情況調整相應的訴訟策略。
三、起訴準備
1、首先要確定管轄.。對于大額訴訟來說,首先要確認的是在基層.還是中院審理。青島地區,1000萬以上在中院審理,500萬以上如果被告之一在外地,也要在中院審理。
2、確定債權數額,債權數額直接..訴訟費,這個問題不同的.要求不一樣,有的.要求嚴格,在訴狀中必須寫明利息并計算訴訟費,有的.要求可以不寫利息數額,交由審判法官根據審理情況決定補繳訴訟費。因此對于是否寫明利息, 是事先詢問.立案庭
.。
3、關于訴訟主體的確定,主要是被告的確定
.。對于被告的確定,要根據證據材料來確定,在此基礎上要抱著“寧多勿少”的原則進行
.。有的原告看到案件有抵押權了,就以為高枕無憂了,對于其他被告覺得可列可不列,但當庭審發現抵押權是否存在都要進行嚴格審查時可能就會傻眼了。
4、對于律師費、違約金等,一般大額借款合同都會列明由違約的債務人承擔。因此在訴狀中要列明。
四、庭審審理焦點
(一)債權是否合法存在
1、如債權是否是公司與公司之間借貸,如系公司與公司之間借貸,現在有逐步認可其效力的趨勢,但之前常見的判例是判決合同無效,但債務人要償還債權人本金,有的判決支持銀行同期貸款利率利息
.。
另外債權如果是轉讓而來,.還要審查轉讓及通知等事宜
.。另債權是否已過兩年的訴訟時效也是.要審理的常見問題。
2、債權是否實際發放。因為借貸合同為要物合同,要在借款發放后才產生實際的債權債務..
.。對于大額訴訟,在借款合同、收據之外,.重點審查的是是否有交付的證據,大額訴訟往往要求有銀行匯款材料
.。庭審中,如果原告主張是現金給付的,如果只是有合同及收據,沒有其他證據,對于大額訴訟,原告訴求往往得不到.支持。這點應該引起足夠的重視
.。
(二)本金以及利息數額
實踐中重點審理的是利息數額問題,因為民間借貸中普遍存在高利息的情況,有的為了進行規避,采用了利息+違約金+管理費等方式,但在審理中,.的原則還是很明確的,以上各項費用加起來不得超過銀行同期貸款利率的四倍
.。
另外,民間債權人有時貪圖小利,采用“息轉本”的方式將利息轉化為本金
.。其實,.早就對該問題進行了充分的研究,會謹慎審查款項交付證據進行認定。
(三)抵押權及保證是否合法有效的問題
對于該問題,前已述及,茲不贅述。
律師函的威力
以要債為例,無非有當事人自己索要和通過法律途徑索要兩種手段,而法律途徑一般包括發送律師函和訴訟。相信律師和當事人對律師函這種形式是不陌生的,律師函其實是以律師及律師事務所的名義向對方進行權利主張,一般被看為訴訟的前奏,律師函不僅可以起到中斷訴訟時效的目的,同時作為一種有效法律催收手段,一般都會引起對方不同程度的重視。本律師在實踐中通過該手段以為當事人追回款項..萬元
.。在此,對自己的律師函催收工作做如下小結:
1、 律師函不是萬能的,一般適用于有一定誠信度的單位或個人。
2、 律師函的寄發需要審時度勢,審查是否必要,是否適時。
3、 律師函要把基本的法律事實及主張數額列明,但同時不宜過多的涉及細節,以免因失誤在以后的訴訟中讓對方抓住把柄。
4、 給予對方的還款期限一定要明確,一般有“收到函后幾日內還款”或“幾月幾日還款”兩種形式。一般給對方的期限不宜過長,以七日以內的期限為多
.。
5、 加蓋律師事務所公章、并要留下律師或委托方的聯系方式。
6、 不要有侮辱性、情緒性過強的語言。做到言簡意賅
.。
7、 要查明收信方的具體聯系方式。
8、 通過EMS寄發,如案件重大,可以索要回執(多加三元錢)。
9、 律師函寄發后,仍要在合適的時機同對方進行溝通,必要時當面會談。
10、當機立斷,協商不成果斷起訴
.。。
※
相關知識:
·
南京市高淳區法院發布“群眾身邊的e法官”小程序,24小時提供法律咨詢幫助·
南京市浦口區看守所地址、電話、位置導航·
南京市六合區看守所地址、電話、位置導航、會見時間等·
南京市高淳區看守所地址、電話、會見時間·
蘇州合同債務律師,合同違約賠償、債務清欠、合并重組
根據故意傷害罪打架導致對方輕傷怎么判? 根據故意傷害罪打架導致對方輕傷怎么判?根據故意傷害罪打架導致對方輕傷將會構成故意傷害罪,一般情況下是被判處三年以下的有期徒刑的,因為刑法當中所規定的,如果導致他人的身體受到輕傷以上的話,就會被立案追究刑事責任,當然一定情況之下,也是有可能會進行調解的。打架致他人輕傷以上的,構成故意傷害罪。刑法第二百三十四條故意傷害他人身體的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪,致人重傷的,處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴重殘疾的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規定的,依.
股東私下分配協議是否合法?
股東私下分配
協議是否合法?一、股東私下分配
協議是否合法?股東私下分配
協議是合法的,簡單股東分配
協議首先寫好有關各方的具體個人信息,如姓名、性別、聯系方式、身份證號碼等。之后寫好投資合作背景、合作與投資、收益分配。簡單股東
協議書甲方身份證號乙方身份證號本著自愿、平等、公平、誠實、信用的原則,經友好協商,根據中華人民共和國有關法律、法規的規定,簽訂本
協議。1、茲有合伙投資人甲方:出資萬元,乙方:出資萬,共籌資金萬元。并由甲方的名義投資注冊,該公司共投資萬元。投資后甲方.
連續治安傳喚的時限規定是怎樣的? 連續治安傳喚的時限規定是怎樣的?連續治安傳喚的時限規定是不能夠超過8個小時的,當然有一些情況確實比較復雜,需要有很多的時間來進行一個詢問,這個時候的話是不能夠連續超過24小時,而且公安機關的刑事的法定程序必須要準確,必須要將具體的傳喚的原因告知被傳喚人。根據法律規定,對違反治安管理行為人,公安機關傳喚后應當及時詢問查證時間不得超過八小時;情況復雜,不得超過二十四小時。相關的依據:《中華人民共和國治安管理處罰法》第八十二條 需要傳喚違反治安管理行為人接受調查的,經公安機關辦案部門負責人批準,使用傳喚證傳喚。對現場發現.
十年前離婚協議備案是有效的嗎?
十年前
離婚協議備案是有效的嗎?有效的;
離婚協議經過民政局
離婚程序后,將
協議備案存檔,
協議內容具有法律約束力。也就述說有效。未經上述程序,該
協議未生效,不具有法律效力。根據《婚姻登記條例》第11條第1款第3項,“雙方當事人共同簽署的
離婚協議書”是辦理
離婚登記的必備材料,因此,我國法律上不承認口頭
離婚協議。對此,應與《民法典》第四百六十九條第1款規定的民商事
合同可以采書面形式、口頭形式和其他形式相區別,此其一。其二,就書面形式而言,《民法典》第四百六十九條規定“書面形式是指
合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、.
所有的知識產權都有明確的保護期限?
所有的
知識產權都有明確的保護期限?所有的
知識產權都有明確的保護期限,說起
專利保護期限(這里特別指中國
專利)有人不自主的會說,中國
專利保護期限有兩種期限,一種是十年的,一種是二十年的,問起來源,均自豪的認為法規定的,我們國家的
專利法實際上并沒有規定保護期限,它只是規定了
專利的期限(《
專利法》規定“發明
專利權的期限為二十年,實用新型
專利權和外觀設計
專利權的期限為十年,均自申請日起計算”),這個“期限”并不等于保護期限;關于保護,我們的
專利法中也有提及,《
專利法》第十一條發明和實用新型
專利權被授予后,除本法另有規定的以.
※
相關法律咨詢:
·
在手機App申報個稅登記注冊時顯示該登記名己被占?? 在手機App申報個稅登記注冊時顯示該登記名己被占??.
·
在娛樂場所收銀,全體被抓,收銀員會判刑嗎? 在娛樂場所收銀,全體被抓,收銀員會判刑嗎?.
·
我是一名收銀員,收少了顧客600元,當時沒有發現,一 我是一名收銀員,收少了顧客600元,當時沒有發現,一.
·
工地上的一個挖機駕駛員,在工作的時候,下來休息的時候 工地上的一個挖機駕駛員,在工作的時候,下來休息的時候.
·
爺爺奶奶買房子可否加6歲孫子名??
爺爺奶奶買房子可否加6歲孫子名??
met .
·
我有某某公司的貸?500,因為我現在手上不方便,沒有 我有某某公司的貸?500,因為我現在手上不方便,沒有.
·
在上下班途中被公交車撞到當場死亡勞務派遣合同 在上下班途中被公交車撞到當場死亡勞務派遣
合同.
·
信用卡逾期了,打電話給銀行。然后銀行說沒法處理了,已 信用卡逾期了,打電話給銀行。然后銀行說沒法處理了,已.
·
被人打成盧骨骨折,醫生診為重度盧腦損傷,做了開盧手術 被人打成盧骨骨折,醫生診為重度盧腦損傷,做了開盧手術.
·
我和兒子以前在農村買了農村合作醫療只有一張卡而今現在
我和兒子以前在農村買了農村合作
醫療只有一張卡而今現在.
·
陸豐市有5千貨款追討
陸豐市有5千
貨款追討.
·
您好!自留地所屬權問題。原分配時四家人為一組進行分配 您好!自留地所屬權問題。原分配時四家人為一組進行分配,其中三家為直系親屬,他們有管業證,我家沒有,但是三家管業證上所寫分界線不包含我加的地,那三家想包抄我家地。我有一些證據.
·
我被盤將期貨的馬軍拉進群,怎么樣去維權
我被盤將
期貨的馬軍拉進群,怎么樣去維權.
·
我申請過兩次退貨退款現在想退貨退款退貨糾紛讓我重新申 我申請過兩次退貨退款現在想退貨退款退貨糾紛讓我重新申.
·
一個眼睛被打了挫傷,他媽媽爸爸跟我女兒上醫院看過了, 一個眼睛被打了挫傷,他媽媽爸爸跟我女兒上醫院看過了,.
·
離婚后孩子會判給誰?如果不讓女方撫養,可以
上訴法院審
離婚后孩子會判給誰?如果不讓女方撫養,可以
上訴法院審.
·
怎么樣退出某平臺平臺已費??
怎么樣退出某平臺平臺已費??
link re.
·
店計件不同意早點離職怎么??
店計件不同意早點離職怎么??
link re.
·
戶口本分戶一定要戶主出面??
戶口本分戶一定要戶主出面??
link re.
·
現在補繳18的,還要補?7嗎 現在補繳18的,還要補?7嗎.
·
請問我們4個在KTV門口打架被對方叫安保打了我們這樣 請問我們4個在KTV門口打架被對方叫安保打了我們這樣.
·
揭陽市居民可以在深圳市辦護照么? 揭陽市居民可以在深圳市辦護照么?.
·
請問我與商家簽訂合同已交付款項,但是商家營業執照經營
請問我與商家簽訂
合同已交付款項,但是商家營業執照經營.
·
離婚不給扶養費怎么??
"c
離婚不給扶養費怎么??
link rel"c.
·
我是?月出生的可以辦理銀行卡了??
我是?月出生的可以辦理銀行卡了??
link.
·
請問我的身份證丟了,有什么隱患嘛 請問我的身份證丟了,有什么隱患嘛.
·
聯絡員怎么??
"i 聯絡員怎么??
met nme"descri.
·
夫妻再婚的,女方戶口不在男方上面,在結婚后幾才蓋房子 夫妻再婚的,女方戶口不在男方上面,在結婚后幾才蓋房子.
·
想咨詢一下做完傷殘鑒定到拿到
傷殘鑒定報告需要多長時間
想咨詢一下做完
傷殘鑒定到拿到
傷殘鑒定報告需要多長時間.