代理詞
尊敬的審判員:
江蘇DD律師事務(wù)所受被上訴人常某某的委托,指派本律師作為被上訴人的代理人,接受代理后,本律師仔細詢問了被上訴人,并查閱了本案的材料,現(xiàn)就本案發(fā)表代理意見如下:
一、 被上訴人已向上訴人出具終止協(xié)議,上訴人應(yīng)當立即退還被上訴人投資款100000元。
被上訴人2019年8月14日支付了投資款100000元,截止到協(xié)議約定的上映時間2020年2月1日前上映已遠遠超過三個月。根據(jù)原上訴人簽訂《院線電影<Trouble>大陸收益權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》中第九條第三項“如不可抗力情況延續(xù)時間或不可抗力情況阻礙一方或雙方履行本協(xié)議項下任何義務(wù)為期三個月以上,則任何一方均有權(quán)要求終止本協(xié)議”,且第十條B“本片因任何原因未能在2020年2月1日之前上映的,乙方有權(quán)以書面通知終止本協(xié)議并同時向甲方出具退款申請函。甲方應(yīng)在接到乙方出具的退款申請函后十個工作日退回投資款至乙方指定賬戶”,第十條C“甲方應(yīng)在本協(xié)議終止之日起十個工作日內(nèi)將已收取的全部投資款退回至乙方指定賬戶”因此被上訴人有權(quán)要求終止本協(xié)議,被上訴人已按照協(xié)議約定向上訴人出具退款申請函,上訴人也接到被上訴人出具的退款申請函,上訴人應(yīng)當退回投資款10000元至被上訴人的賬戶。
第十條B款的“任何原因”應(yīng)該包括不可抗力的情形,該協(xié)議是上訴人提供的格式條款,上訴人也沒有在協(xié)議中列明此條款不包含不可抗力,根據(jù)法律規(guī)定在格式條款發(fā)生爭議時,應(yīng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的,應(yīng)當作出不利于提供各式條款一方的解釋。第十條C項只規(guī)定了終止協(xié)議甲方應(yīng)將全部投資款退回至乙方賬戶,并未對終止協(xié)議的流程作規(guī)定B項對終止協(xié)議的流程作出了規(guī)定,因此C項是對B項的補充說明,也應(yīng)適用B項對終止協(xié)議的流程作出了規(guī)定。被上訴人發(fā)出終止通知及退款函的目的在于要求終止協(xié)議,退還投資款,協(xié)議沒有規(guī)定要求列明終止協(xié)議的具體理由,被上訴人已經(jīng)符合提出終止協(xié)議的要求并依據(jù)B款規(guī)定終止協(xié)議的流程向上訴人發(fā)出終止協(xié)議通知及申請退款函,上訴人也接到被上訴人出具的退款申請函,上訴人應(yīng)當退回投資款100000元至被上訴人的賬戶。
二、上訴人應(yīng)當承擔被上訴人的律師費6000元。
被上訴人并非基于因不可抗力未按期上映要求上訴人承擔違約責任,而是基于被上訴人已按照協(xié)議約定向上訴人出具退款申請函,上訴人也接到被上訴人出具的退款申請函,因此上訴人應(yīng)該在收到退款申請函后十個工作日退回投資款
.。上訴人至今未退還投資款已違反協(xié)議約定,根據(jù)協(xié)議第八條規(guī)定,本協(xié)議簽訂后任何一方違反或沒有履行本協(xié)議項下任何陳述、保證、義務(wù)、或責任的該違約方應(yīng)賠償另一方因其違約行為導致的經(jīng)濟損失,賠償范圍包括因其違約行為對另一方造成的直接損失以及另一方為追究其違約責任而支付的合理費用(如律師費、公證費、訴訟費、差旅費等)。該律師費6000元系被上訴人因上訴人違反協(xié)議約定不予退還投資款100000元追究其違約責任的合理費用且符合國家規(guī)定的收費標準,因此上訴人應(yīng)當承擔被上訴人的律師費6000元
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綜上所述,請求人民查明事實,依法判決,支持被上訴人的訴訟請求。
以上代理意見,請法庭參考并采納!
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