代理詞
尊敬的審判長、審判員:
江蘇DD律師事務(wù)所受上訴人南京市棲霞區(qū)某某百貨商店的委托,指派本人擔(dān)任上訴人的代理律師,現(xiàn)就本案發(fā)表如下代理意見:
一、被上訴人廢標(biāo)、終止招標(biāo)項(xiàng)目的行為超過法律和招標(biāo)公告規(guī)定的期限,且沒有正當(dāng)合法的理由,終止招標(biāo)的行為違法,一審法院對(duì)此未作審查
1. 被上訴人委托第三人發(fā)布的招投標(biāo)公告中,“實(shí)際占用”的理解不存在任何歧義,完全可以進(jìn)行核實(shí),且被上訴人先后進(jìn)行了兩次評(píng)標(biāo),再以招投標(biāo)公告存在歧義為理由終止招標(biāo),不符合常理
.。
本案被上訴人于2020年5月25日委托第三人發(fā)布招投標(biāo)公告,于2020年6月16日發(fā)布第一次中標(biāo)公告,后因上訴人提出質(zhì)疑且成立,2020年7月2日,被上訴人重新開標(biāo),并于當(dāng)天發(fā)布更正公告,上訴人成為案涉標(biāo)段的中標(biāo)人,2020年9月7日,被上訴人委托第三人發(fā)出終止公告,終止了包括案涉房屋在內(nèi)的項(xiàng)目招標(biāo)工作,終止項(xiàng)目的理由是招標(biāo)文件第二章投標(biāo)人須知23.2廢標(biāo)條款:(4)評(píng)標(biāo)工作組會(huì)認(rèn)定招租文件存在歧義、重大缺陷導(dǎo)致評(píng)審工作無法進(jìn)行
.。
本案招標(biāo)工作前后經(jīng)歷兩次開標(biāo),兩次評(píng)標(biāo),如果評(píng)標(biāo)委員會(huì)認(rèn)為招租文件存在歧義、重大缺陷,應(yīng)當(dāng)在第一次評(píng)標(biāo)或者第一次發(fā)布中標(biāo)公告的質(zhì)疑期內(nèi)提出,在第二次評(píng)標(biāo)完成后再以招租文件存在歧義、重大缺陷為由廢標(biāo),明顯違反了招標(biāo)文件規(guī)定的法定程序
.。同時(shí),本案招標(biāo)項(xiàng)目中的房屋屬于被上訴人的房產(chǎn),招標(biāo)文件規(guī)定的“實(shí)際占用”完全可以由被上訴人自行核實(shí),并不存在任何歧義,且上訴人也對(duì)此盡到了舉證責(zé)任,因此,被上訴人終止招標(biāo)的行為,完全沒有正當(dāng)合法的理由
.。
2. 被上訴人沒有在法律規(guī)定的期限內(nèi)對(duì)投標(biāo)人的質(zhì)疑作出答復(fù),被上訴人發(fā)出終止公告的時(shí)間超出法定期限,中標(biāo)公告的內(nèi)容對(duì)被上訴人具有法律約束力。
根據(jù)被上訴人發(fā)布的招標(biāo)文件第二章投標(biāo)人須知25.5規(guī)定:招標(biāo)人將在收到投標(biāo)人的書面質(zhì)疑后在規(guī)定時(shí)間內(nèi)作出答復(fù),但答復(fù)的內(nèi)容不得涉及商業(yè)秘密
.。根據(jù)《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第五十四條第二款、第三款規(guī)定,投標(biāo)人或者其他利害關(guān)系人對(duì)依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的評(píng)標(biāo)結(jié)果有異議的,應(yīng)當(dāng)在中標(biāo)候選人公示期間提出。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自收到異議之日起3日內(nèi)作出答復(fù);作出答復(fù)前,應(yīng)當(dāng)暫停招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)。
2020年7月2日,被上訴人發(fā)布中標(biāo)公告確定上訴人為案涉標(biāo)段的中標(biāo)人,其后,上訴人多次要求被上訴人簽訂租賃合同,但被上訴人只口頭告知有其他投標(biāo)人提出質(zhì)疑,卻沒有給出任何書面形式答復(fù)。根據(jù)被上訴人提供的證據(jù)顯示,被上訴人在2020年7月5日收到其他投標(biāo)人的質(zhì)疑函后,于2020年7月27日才出具復(fù)評(píng)報(bào)告,2020年9月7日,被告委托第三人發(fā)出終止公告,終止了包括案涉房屋在內(nèi)的項(xiàng)目招標(biāo)工作,被告復(fù)評(píng)及發(fā)出終止公告的時(shí)間,均已超過法律或招標(biāo)公告規(guī)定的答復(fù)時(shí)間,違反了法定的程序和期限。
《中華人民共和國中標(biāo)投標(biāo)法》對(duì)于招標(biāo)人終止招標(biāo)未作明確規(guī)定,《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》第三十一條規(guī)定,招標(biāo)人終止招標(biāo)的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)發(fā)布公告,或者以書面形式通知被邀請(qǐng)的或者已經(jīng)獲取資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人
.。已經(jīng)發(fā)售資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件或者已經(jīng)收取投標(biāo)保證金的,招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)退還所收取的資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件的費(fèi)用,以及所收取的投標(biāo)保證金及銀行同期存款利息
.。本案被上訴人終止招標(biāo)后,也沒有退還收取的上訴人的投標(biāo)保證金及利息。
因此,本案被上訴人終止招標(biāo)的行為,既不符合法定程序,也沒有正當(dāng)合法的理由,被上訴人終止招標(biāo)的行為違法。
二、按照被上訴人的慣例,上訴人2020年7月2日作出的《南京CC大學(xué)門面房租賃項(xiàng)目結(jié)果更正公告》屬于承諾,被上訴人應(yīng)當(dāng)與上訴人簽訂房屋租賃合同
被上訴人在確定上訴人中標(biāo)后,雖然收到了其他投標(biāo)人的質(zhì)疑,但其復(fù)評(píng)及發(fā)出終止公告的時(shí)間,均已超過法律規(guī)定的答復(fù)時(shí)間,且其終止招標(biāo)項(xiàng)目的理由不能成立,因此,被上訴人2020年7月2日作出的《南京CC大學(xué)門面房租賃項(xiàng)目結(jié)果更正公告》應(yīng)該為生效且最終確定的中標(biāo)結(jié)果。根據(jù)被上訴人在之前招標(biāo)工作中的慣例,被上訴人在發(fā)布中標(biāo)公告后,公告期滿,直接與中標(biāo)人簽訂合同,不會(huì)再另外向中標(biāo)人發(fā)送中標(biāo)通知書,因此,被上訴人2020年7月2日作出的更正公告,應(yīng)當(dāng)視為對(duì)上訴人投標(biāo)文件的認(rèn)可,屬于承諾,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二十五、二十六條的規(guī)定,被上訴人對(duì)于租賃合同的承諾已經(jīng)生效,簽訂書面的租賃合同僅僅是履行法定招投標(biāo)手續(xù)。
一審法院對(duì)于被上訴人2020年7月2日作出的《南京CC大學(xué)門面房租賃項(xiàng)目結(jié)果更正公告》的法律性質(zhì)如何認(rèn)定予以了回避,直接認(rèn)定被上訴人未對(duì)上訴人作出承諾,雙方當(dāng)事人之間的合同關(guān)系并未成立的事實(shí)錯(cuò)誤,不符合《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》的立法本意。
綜上,一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,且適用法律錯(cuò)誤,請(qǐng)求二審法院查清事實(shí),依法改判。。
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