答辯狀
    江蘇DD律師事務所接受本案被告南京Y某某商貿有限公司的委托，指派我擔任I某某訴南京Y某某商貿有限公司著作權權屬、侵權糾紛一案，南京Y某某商貿有限公司的代理律師，現發表如下答辯意見：
    一、原告的《五線譜學習卡》不屬于《中華人民共和國著作權法》所規定的作品.。
    1.原告的《五線譜學習卡》全部內容都來自z某某編著的《xx通用教材》一書，是對其中一些xx的摘錄和簡單羅列，沒有原告自己的思想表達，不具有創作性.。《中華人民共和國著作權法實施條例》第二條規定：“著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。”我國著作權法保護的作品必須同時具備以下三個要件：一是必須屬于文學、藝術和科學領域內的智力創作；二是具有獨創性；三是能以有形的形式復制.。我國著作權法所保護的是作品中作者具有獨創性的表達，即思想或情感的表現形式，不包括作品中所反映的思想或情感本身.。原告的《五線譜學習卡》所使用的五線譜樂理符號、注釋都是是已存在的，屬于公知領域的知識范疇，原告對其中一些xx的摘錄和簡單羅列未體現原告的取舍、選擇、安排、設計等創造性勞動，不具有獨創性，不屬于著作權法意義上的作品，不應受到著作權法保護.。
    2.雖然原告的《五線譜學習卡》在2019年10月進行了作品登記，但我國著作權采用自愿登記原則，登記機關對于申請登記的作品僅作形式審查，并不審查是否屬于著作權法所保護的作品范疇，因此，取得著作權登記證書并不必然受我國著作權法保護，不能依據《作品登記證書》來確定原告的《五線譜學習卡》屬于作品，也不能以此認定原告擁有《五線譜學習卡》的著作權.。
    二、被告銷售《五線譜卡》沒有侵犯原告的著作權
    1.原告的《五線譜學習卡》不屬于著作權法意義上的作品，原告不享有《五線譜學習卡》的著作權，因此，無論被告銷售的《五線譜卡》是否與原告的《五線譜學習卡》內容相同，都不構成侵權。
    2.被告在2018年12月就與印刷廠家聯系印制五線譜卡，原告起訴被告侵權的五線譜卡包含164張卡片，是在被告原先銷售的112張五線譜卡的基礎上增加內容的，兩種五線譜卡包裝一致，被告最早于2019年3月9日就開始銷售112張的五線譜卡，原告2019年10月取得五線譜學習卡的作品登記證書，2019年12月銷售，被告銷售五線譜卡的時間早于原告，故不構成侵權。
    三、被告的五線譜卡包裝與原告的五線譜學習卡包裝有很大區別，不會造成混淆，不構成不正當競爭
    被告的《五線譜卡》外包裝與原告的《五線譜學習卡》外包裝的主要區別：
    外包裝正面區別：
    1.英文STAVE CARDS是國籍同意詞匯，被告的單詞顏色從左到右分別為紫色、墨綠色、藍色、紅色、淺綠色、橙色、淺綠色、黃色、玫紅色、孔雀綠，原告的單詞顏色從左到由分別為淺藍色、黃色、綠色、玫紅色、淺藍色、黃色、綠色、玫紅色、淺藍色、黃色，原告與被告包裝上字母的顏色完全不同；
    2.被告包裝上“五線譜卡”4個字，第一個“五”字，筆畫第1筆的一橫，設計成了類似鋼琴鍵盤圖案，原告包裝上的“五線譜學習卡”5個字，字體完全一致，兩者可以很好得區分；
    3.被告外包裝的左下角圖案設計成五線譜與流動的音符的造型，背景是大海藍色的波浪，黃色的海上島嶼，和W某某反射的光點，右側圖案是散發光芒的太陽造型，結合整個外包裝黃色的底色，寓意W某某灑在金色的沙灘和海洋上，并在海上映射出點點波光，海浪拍打在島嶼和礁石上，發出動聽的音樂，右下角是被告的注冊商標“玩轉天下”四個字。而二原告外包裝的左下角是“樂優卡”的商標，右側圖案由一些雜亂排序的音符構成，下面是白云的造型.。
    原告與被告外包裝的正面，無論是字母顏色、文字、圖案設計和排序以及寓意都完全不一樣，普通消費者可以很輕松地區分兩款產品。
    外包裝頂部以及兩個側面區別：
    被告外包裝是被告的注冊商標“玩轉天下”四個字，原告外包裝是“樂優卡”的商標，“玩轉天下”與“樂優卡”無論在字體、顏色、設計排版上都完全不一樣。
    外包裝背面區別：
    被告外包裝背面主體是英文“STAVE CARDS”和文字“五線譜卡”，下方包括產品的品牌“玩轉天下”，以及產品材質、品名、服務熱線、品牌授權商名稱、及地址，背景也設計了太W某某芒的造型，并在右下角標注了被告的商標“玩轉天下”。原告外包裝背面包括英文“STAVE CARDS”和文字“五線譜學習卡”，并列出了樂優卡產品系列以及委托方名稱、地址、電話等信息，背景是單純的黃色。被告與原告外包裝背面的英文顏色、文字內容、大小、設計、排版均不一樣，存在很明顯的區別，不可能混淆.。
    綜上，被告的外包裝有獨特的設計風格和寓意，除了均選擇黃色的底色，其余與原告的外包裝完全不一致，不構成不正當競爭。
    四、即便法院認定原告的《五線譜學習卡》屬于著作權法意義上的作品，該作品著作權屬于原告，被告構成侵權，被告也不需要賠償10萬元
    被告銷售的被起訴的五線譜卡，京東店鋪銷量并不高，從2020年5月16日開始銷售到2021年4月下架，總計銷售了不到100件，總金額約7000元，且被告銷售的五線譜卡與原告的包裝有很大區別，正常消費者不可能將兩種商品混淆，被告并沒有對原告的五線譜卡銷售產生太大影響，無論是給原告造成的損失還是被告自己的獲利都非常少，遠遠沒有原告訴請的10萬.。.。

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