代理詞
    尊敬的審判長、審判員：
    江蘇DD律師事務(wù)所受上訴人上海c某某實(shí)業(yè)有限公司的委托，指派本人擔(dān)任上訴人的代理律師，現(xiàn)就本案發(fā)表如下代理意見：
    一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤
    一、一審法院認(rèn)定被上訴人王某某每日工資400元，2020年7月26日晚11點(diǎn)左右，被上訴人王某某在工地干活使用沖擊鉆時(shí)，不慎右手被沖擊鉆撞傷的事實(shí)錯(cuò)誤。
    1.被上訴人王某某系W某某臨時(shí)找來趕工期的，其并沒有固定工資，其勞務(wù)費(fèi)是以實(shí)際工作量來計(jì)算的，趕工期時(shí)安排的工作量多，勞務(wù)費(fèi)會(huì)算高一點(diǎn)，但上訴人從未向被上訴人王某某承諾過每日工資400元，被上訴人王某某也沒有舉證證明其近三年來的平均收入情況，因此，即便上訴人需要承擔(dān)賠償費(fèi)用，被上訴人王某某的誤工費(fèi)也應(yīng)當(dāng)按照2019年度江蘇省城鎮(zhèn)私營單位建筑業(yè)在崗職工平均工資58541元/年來計(jì)算。
    2.被上訴人王某某自述受傷時(shí)間是2020年7月26日晚11點(diǎn)左右，但其未能提供證據(jù)證明其右手受傷是在工地干活使用沖擊鉆被撞傷的，上訴人從未安排被上訴人王某某在2020年7月26日晚上加班，上訴人所雇傭的工人正常下班時(shí)間是下午5點(diǎn)30左右，即便案涉工程需要趕工期，也只是從其他地方調(diào)工人過來，從沒有延長工作時(shí)間，讓工人加班到晚上11點(diǎn)。如果被上訴人王某某確實(shí)是在工地干活使用沖擊鉆被撞傷的，其在2020年7月26日晚11點(diǎn)仍在工地干活，系其個(gè)人行為，已經(jīng)違反了上訴人的規(guī)章制度，其在非上班時(shí)間擅自進(jìn)入工地干活，并導(dǎo)致右手受傷，且被上訴人王某某有多年工作經(jīng)驗(yàn)且具備建筑焊工特種作業(yè)操作資格證，被上訴人受傷完全是因其自身過錯(cuò)造成的，上訴人已經(jīng)盡到了安全管理義務(wù)，被上訴人應(yīng)對(duì)自己的受傷承擔(dān)全部責(zé)任。
    二、一審法院認(rèn)定上訴人應(yīng)對(duì)被上訴人王某某從事雇傭活動(dòng)時(shí)遭受的損害承擔(dān)全部賠償責(zé)任，被上訴人某某公司和被上訴人某某公司與被上訴人王某某不存在雇傭關(guān)系，不承擔(dān)賠償責(zé)任，認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    1.被上訴人王某某沒有證據(jù)證明其是在工地干活時(shí)使用沖擊鉆被撞傷的，其受傷時(shí)沒有其他人在場(chǎng)，上訴人知道其受傷的消息也是被上訴人王某某自行拍照，通過微信告知上訴人的，上訴人出于人道主義，為被上訴人王某某墊付了部分醫(yī)藥費(fèi)，被上訴人王某某應(yīng)自行承擔(dān)其受傷的責(zé)任。
    2.案涉工程總包方是被上訴人某某公司，某某公司將其中的部分勞務(wù)分包給被上訴人某某公司，某某公司再將部分樓幢的水電、瓦工、油漆等項(xiàng)目分包給上訴人，雖然被上訴人王某某系上訴人的員工W某某介紹到案涉工地從事電焊工的工作，但被上訴人王某某實(shí)際接受被上訴人某某公司的管理，其上班是在某某公司提供的考勤機(jī)上按指紋考勤，使用的是某某公司提供的工作服和安全帽，接受某某公司的直接安全管理，如被上訴人王某某確實(shí)是在工地干活時(shí)使用沖擊鉆被撞傷的，則某某公司和某某公司沒有盡到安全管理義務(wù)，致使被上訴人王某某在所有工人下班后仍在工地干活，對(duì)安全管理存在重大過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，上訴人、被上訴人王某某以及被上訴人某某公司和被上訴人某某公司應(yīng)就各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任.。
    三、一審法院認(rèn)定被上訴人誤工費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)過高
    1.被上訴人王某某沒有固定工資，其也沒有提供證據(jù)其近三年來的平均收入情況，一審法認(rèn)為被上訴人王某某作為電焊工工資收入較高，酌定被上訴人的誤工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為每日300元，但沒有考慮到被上訴人不可能沒有休息，每天都上班，因此，一審法院認(rèn)定被上訴人的誤工費(fèi)計(jì)算為300元/天×127天=38100元明顯錯(cuò)誤，被上訴人王某某的誤工費(fèi)應(yīng)參照2019年度江蘇省城鎮(zhèn)私營單位建筑業(yè)在崗職工平均工資58541元/年來計(jì)算.。
    2.被上訴人受傷的是右手，且受傷并不嚴(yán)重，對(duì)其正常生活影響極小，并不需要護(hù)理，即便需要護(hù)理，其護(hù)理期和營養(yǎng)期的期限應(yīng)在20-30天為宜，護(hù)理費(fèi)應(yīng)不超過80元/天，營養(yǎng)費(fèi)應(yīng)不超過20元/天.。
    3.如法院認(rèn)為上訴人需要承擔(dān)賠償責(zé)任，上訴人、被上訴人王某某以及被上訴人某某公司和被上訴人某某公司應(yīng)就各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，上訴人在知道被上訴人受傷后，出于人道主義，已經(jīng)為被上訴人王某某墊付了14924.7元醫(yī)藥費(fèi)，并轉(zhuǎn)賬給被上訴人王某某3000元用于其后期治療，上述兩筆費(fèi)用應(yīng)從上訴人需要承擔(dān)的相應(yīng)賠償金額中予以抵扣。
    綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，請(qǐng)求二審法院查清事實(shí)，依法改判。。

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