代理詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:
江蘇DD律師事務(wù)所受被上訴人W某某的委托,指派本律師作為被上訴人W某某的代理人,接受委托后,本律師仔細(xì)詢問了被上訴人,并查閱了被上訴人提供的證據(jù)材料,現(xiàn)就本案發(fā)表代理意見如下
一、上訴人和被上訴人簽訂的《起重躉船租賃協(xié)議》合法有效。
二、被上訴人已按照協(xié)議約定履行了合同的義務(wù)。
(一)根據(jù)《起重躉船租賃協(xié)議》(以下簡(jiǎn)稱協(xié)議)第五條,被上訴人的義務(wù)是將原浮吊起重船改造成起重式浮囤船
.。根據(jù)被上訴人提供的船舶所有權(quán)登記證書和船舶檢驗(yàn)證書可以證明,被上訴人交付的是起重囤船(見船舶檢驗(yàn)證書中的船舶類型),符合協(xié)議約定的起重式浮囤船的要求。因此,被上訴人已經(jīng)按照協(xié)議約定完成了船舶改造的義務(wù)。
三、被上訴人提供的是躉船而非浮吊船。
1、根據(jù)被上訴人提供的船舶檢驗(yàn)證書,該船舶檢驗(yàn)證書上船舶類型是起重囤船,準(zhǔn)予航行A級(jí)航區(qū)(航線)。江西省九江市船舶檢驗(yàn)局是船舶認(rèn)定和發(fā)證的法定機(jī)關(guān),具有認(rèn)定船舶類型的法定職權(quán)和職責(zé)。
2、浮吊船和躉船具有明顯的區(qū)別。浮吊船具有動(dòng)力裝置,躉船不具有動(dòng)力裝置
.。被上訴人提供的船舶沒有動(dòng)力裝置,屬于躉船的船舶類型,而非浮吊船的船舶類型。
四、江蘇省水上過駁專項(xiàng)整治的是無證的浮吊船,而非所有的浮吊船,躉船并不在江蘇省水上過駁專項(xiàng)整治的范圍內(nèi)
.。
(一)持證的浮吊船可以合法經(jīng)營(yíng)。
江蘇省已于2020年12月20日零時(shí)起,撤銷、關(guān)停長(zhǎng)江江蘇段設(shè)置的水上臨時(shí)過駁作業(yè)區(qū),取締長(zhǎng)江江蘇段水上過駁作業(yè)
.。但根據(jù)被上訴人提供的江蘇省交通運(yùn)輸廳發(fā)布的《省交通運(yùn)輸廳全面開展無證浮吊船專項(xiàng)整治“回頭看”》,省交通運(yùn)輸廳在全省內(nèi)河水域(除長(zhǎng)江外)于2021年11月16日組織開展無證浮吊船專項(xiàng)整治“回頭看”工作,對(duì)合法經(jīng)營(yíng)的浮吊船,建立長(zhǎng)效管理機(jī)制,加強(qiáng)日常監(jiān)督和定期抽查。因此,持有船舶檢驗(yàn)證書、船舶所有權(quán)證書、船舶國(guó)籍證書和港口經(jīng)營(yíng)許可證的浮吊船依法可以合法經(jīng)營(yíng)。
(二)浮吊船和躉船明顯可以區(qū)分
.。
根據(jù)高郵市人民政府發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)高郵市內(nèi)河航道浮吊船、躉船管理的公告》。無論是浮吊船還是躉船,在依法取得船舶檢驗(yàn)證書、船舶登記證書及其他相關(guān)證件,并登記后就可以開展相關(guān)的作業(yè)。被上訴人提供的躉船符合該法律規(guī)定。
(三)躉船并不在江蘇省水上過駁專項(xiàng)整治范圍內(nèi)
.。
五、上訴人違反了協(xié)議的約定。
(一)上訴人有提供船舶停靠手續(xù)的義務(wù)。
根據(jù)協(xié)議的第8條:乙方(被上訴人)躉船停靠碼頭作業(yè),甲方(上訴人)有義務(wù)為乙方囤船取得相關(guān)部門的行政許可,并完善相關(guān)停靠及作業(yè)手續(xù)
.。由此可以看出,船舶停靠手續(xù)應(yīng)當(dāng)由上訴人提供
.。
(二)上訴人未按照協(xié)議的約定提供船舶停靠手續(xù)。
船舶改造完成后,被上訴人于2021年8月7日以《通知書》的形式通知被上訴人:由于上訴人未提供碼頭的停靠手續(xù),導(dǎo)致被上訴人的船舶被南京浦口海事處扣押。自昨日起連續(xù)三個(gè)月,如你方(上訴人)不能解決碼頭停靠手續(xù)及保證我方(被上訴人)作業(yè)的問題,我方將追究你相應(yīng)違約責(zé)任。望予以理解
.。2021年8月13日,上訴人以《回函》的形式,通知被上訴人:告知函已收悉
.。根據(jù)合同約定:我方有義務(wù)為貴司辦理躉船停靠相關(guān)作業(yè)手續(xù)。辦理需要一個(gè)過程,我方爭(zhēng)取在2021年11月6日之前辦妥躉船靠泊合法作業(yè)手續(xù)
.。如屆時(shí)碼頭仍然不具備裝卸條件,我方將按照合同約定給與你方經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償
.。在一審過程中,上訴人并沒有提供任何證據(jù)證明,上訴人已經(jīng)辦理了港口經(jīng)營(yíng)許可證等行政許可手續(xù)并交付給被上訴人。
六、上訴人違反約定給被上訴人造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失,上訴人應(yīng)當(dāng)按照約定給予被上訴人賠償
.。
上訴人不能提供港口經(jīng)營(yíng)許可證等行政許可手續(xù)、被上訴人改造船舶以及按照上訴人的要求等待三個(gè)月,給被上訴人造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失,按照協(xié)議約定,上訴人應(yīng)當(dāng)賠償被上訴人200萬元(見協(xié)議12條)。此外,上訴人也在《回函》中承諾,上訴人將按合同約定給予被上訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此,上訴人應(yīng)當(dāng)賠償被上訴人200萬元(保證金100萬元包含在內(nèi))
.。
綜上,被上訴人不存在違約行為,上訴人的違約行為給被上訴人造成了重大經(jīng)濟(jì)損失,上訴人也承諾將按照協(xié)議約定給與被上訴人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。因此,上訴人應(yīng)當(dāng)按照約定賠償被上訴人。
以上意見供合議庭參考!。
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