德州樂陵 張敬律師關于疫情下勞動法法律分析

張敬律師 山東•德州 閱讀：191 次

  疫情下20個重要問答，搞懂員工返崗問題！
為抗擊新型冠狀病x，一場沒有硝煙的戰爭，已經打響！
截止目前，已有多省市自治區啟動一級響應， 上下高度重視、全面協作應對新型肺炎疫情。故此，本文從勞動法和員工..管理的角度整理了20類問題供企業參考。
問題一：企業基于安全考慮，能要求員工在家辦公或者接受隔離措施嗎？
答：根據《傳染病防治法》規定，隔離措施由縣級及以上地方人民政府實施并報上一級人民政府報告批準之后實施。換言之，企業無權對員工采取隔離措施，亦不能強制要求員工在家辦公。
反之則容易被認定為“未按照勞動合同約定提供勞動條件”，員工可以據此提出解除勞動合同并主張經濟補償金。
故此，我們建議在當前背景之下，可以通過安排員工休年假、加班調休、或者協商一致居家辦公等方式，實現讓員工在家（隔離）的目的。
問題二：企業愿意支付全薪的情況之下，能否要求員工在家辦公？
答：我們建議就此與員工協商一致，并保留雙方協商一致的證據，比如，郵件、 聊天記錄等。
員工堅決要求上班，且員工不屬于依法需要隔離的人員時，企業強制要求員工居家辦公，即便是支付了全薪也會存在被認定為“未按照勞動合同約定提供勞動條件”的風險。
問題三：員工被采取了隔離措施，隔離期間的工資如何支付？
答：根據媒體報道，國家衛健委經國務院批準，將新型冠狀病x感染的肺炎納入《傳染病防治法》規定的乙類傳染病，并采取甲類傳染病的預防、控制措施。
鑒于此，根據《傳染病防治法》第41條規定，被隔離人員有工作單位的，所在單位不得停止支付其隔離期間的工作報酬[m.hbhongyijixie.com]。我們理解，隔離期間應當視為正常工作期間（出勤）計發工資。
上海、江蘇等地也有類似規定，比如，《上海市企業工資支付辦法》第十五條規定，在采取公共衛生預防控制措施時，勞動者疑似患傳染病或者病原攜帶者的密切接觸者，經隔離觀察后排除的，企業應當視同勞動者提供正常勞動，支付其隔離觀察期間的工資。
《江蘇省工資支付條例》第二十八條規定，對依法被列為甲類傳染病或者采取甲類傳染病控制措施的疑似病人或者其密切接觸者，經隔離觀察排除是病人或者疑似病人的，其隔離觀察期間，用人單位應當視同勞動者提供正常勞動并支付其工資。
問題四：員工因疫情不能按時返回復工，或者用人單位為了安全考慮拒絕部分員工返崗復工該怎么處理？
答：可以請事假、病假、年休假、協商待崗，勞動..中止。
① 可引導員工請事假
如用人單位無特殊規定或約定，事假期間是無薪的，事假期間社保正常繳納，用人單位應注意保留員工申請事假的證據，如電子郵件，錄音錄像等。
② 可引導員工請病假
有些員工處于病x感染恢復期，也可能身體不舒服而休病假，此時，用人單位應提示員工按照規定提供休病假的材料，如診斷證明、繳費憑證等[中法網]。
病假期間的待遇，也要先看用人單位和勞動者有無特殊約定或規定，如果沒有，那就要看勞動履行地當地關于病假待遇的政策。
③ 可安排員工休年休假
員工休年休假期間視為出勤，應發放全薪。用人單位應當留存員工申請年休假或者用人單位安排員工休年休假的證據。如年休假申請單，通知單，消假單等。
④ 可協商一致待崗
如部分員工未復工時間較長的，企業經與職工協商一致，可以安排職工待崗。待崗期間經與職工協商后簽訂《待崗協議》或變更勞動合同，約定待崗期間的待遇。
根據規定，生活費標準按不低于勞動合同履行地職工最低月工資標準的百分之七十執行。

⑤ 勞動..中止（不是終止）
雖然勞動合同法沒有規定勞動合同中止，實際上實務中已經大量存在。比如長期的事假、停薪留職、涉嫌犯罪被限制人身自由等。比如山東，江蘇等地的勞動合同條例，《江蘇省勞動合同條例》第二十六條有下列情形之一的，勞動合同可以中止履行：
（一）經雙方當事人協商一致的；
（二）勞動者因涉嫌違法犯罪被限制人身自由的；
（三）發生不可抗力致使合同暫時不能履行的；
（四）法律、法規規定或者勞動合同約定的其他中止情形。
勞動合同中止期間，勞動..保留。中止履行的情形消失，仍具備繼續履行勞動合同條件的，應當繼續履行；不具備繼續履行勞動合同條件的，勞動合同終止。當事人繼續履行勞動合同的，勞動合同中止的時間不計入勞動合同期限。
問題五：因受疫情影響全面停工停產的該如何處理？
答：企業因受疫情影響導致停工停產的，未超過一個工資支付周期（最長三十日）的，應當按照正常工作時間支付工資；超過一個工資支付周期的，可以根據職工提供的勞動，按照雙方新約定的標準支付工資。
企業沒有安排職工工作的，應當按照不低于當地最低工資標準的百分之八十（各省市自治區標準有差異，詳見勞達有關停工停產的專業文章）支付職工生活費，生活費發放至企業復工、復產或者解除勞動..。
我們理解，停工停產屬于重大事項，應當履行民主程序，在當前的背景之下，可以通過郵件、 、視頻會議、 會議等方式進行。
問題六：員工結束隔離措施之后，需要繼續在家休養的，休養期間待遇按照什么標準支付？
答：員工持有醫療機構出具的病休證明，應當按照病假支付待遇；無病假證明的，可以優先安排員工年休假、加班調休、公司福利假期；員工無醫療機構病休證明，且無任何假期可用的，可以申請事假。
在這樣的特殊背景之下，從員工..管理的角度，企業亦可給予員工人性化的關懷，給予帶薪事假，具體標準企業可以自主確定。
問題七：員工因隔離、交通限制等防控措施，無法按時返回復工，能否做曠工處理？
答：不能按曠工處理。
我們理解，企業可以要求員工提供被隔離、交通限制的證明文件[中法網]。比如，醫院的診療證明，社區/居委會/村委會書面資料，政府發布的限行通知等。
此時，員工應當及時向企業說明情況，并按照企業制度規定履行請假手續，或者積極與企業協商解除；
員工未及時履行請假手續的，企業應當及時提醒員工及時請假，同時給予員工申辯和說明的機會，企業可以根據制度給予勞動紀律處分，我們不建議直接給解除勞動合同處分。
問題八：在肺炎疫情防控的背景之下，企業是否可以先行安排員工休假，以后另行進行補班是否可以？
答：需要雙方協商一致。建議通過郵件、 等保留協商一致的證據。
問題九：已經給員工發了offer明確了報到時間，現在通知不予錄用了,是否有風險？
答：企業有被要求賠償的風險。
用人單位如果僅僅因為疫情防控取消錄用，需要承擔締約過失賠償責任，但用人單位可以與錄用員工協商變更入職日期，或給予適當補償取消錄用。
問題十：如果在治療或隔離期間勞動合同到期了如何處理？
答：應當順延。
如果治療或隔離期間勞動合同到期了，企業不能直接終止勞動合同，應順延至醫療期、隔離期或政府采取緊急措施結束。
在合同到期之前，用人單位應當提前給員工發送《關于順延勞動合同的通知》，避免出現無固定期限勞動合同、未簽訂勞動合同雙倍工資，違法終止的問題。
問題十一：如果員工拒絕接受檢疫，可以解除勞動合同嗎？
答：對于患有突發傳染病或疑似突發傳染病而拒絕接受檢疫、強制隔離或者治療，過失造成傳染病傳播，情節嚴重、危害公共安全的，依照《刑法》規定，按照過失以危險方法危害公共安全罪定罪，處三年以上七年以下有期徒刑；情節較輕的，處三年以下有期徒刑或者拘役。
單位和個人違反規定，導致傳染病傳播、流行，給他人人身、財產造成損害的，應當依法承擔民事責任。
如單位職工被依法追究刑事責任的，用人單位可以根據《勞動合同法》第三十九條第六項規定，立即解除勞動合同，并不必支付經濟補償。
如單位職工雖未被依法追究刑事責任，但在有關機構采取醫學措施時不予以配合，或阻礙應急處理工作人員執行職務，情節嚴重、違反單位規章制度的，用人單位也可以根據《勞動合同法》第三十九條第二項規定，立即解除勞動合同，并不必支付經濟補償。
問題十二：員工確認患有傳染病或者疑似傳染病，經診療痊愈或隔離結束之后，企業是否可以要求員工復檢，確保萬無一失？
答：不能。
可以安排員工加班調休、年休假及企業其他福利假期，亦可通過安排車輛、出資等引導員工配合復查。
問題十三：企業懷疑員工有傳染病，應該怎么應對？
答：即刻聯絡當地疾病預防控制中心[m.hbhongyijixie.com]。
問題十四：用人單位可以拒絕曾經患過傳染病的員工返崗工作嗎？
答：經確診無風險的，無權拒絕返回工作崗位。經治療后或隔離以后經確診無風險的，用人單位應當接受員工返回工作。
當然，企業亦可選擇與員工協商解除勞動合同。公司應通過各渠道明確禁止特殊員工（通過公司已事先掌握的員工的戶籍、家庭住址情況）未經許可返崗工作，如通過郵件、短信、書面等方式明確通知禁止14天以內有湖北接觸史、以及有咳嗽、發熱等癥狀的員工返崗工作，重申勞動紀律。相關人員經確診安全，獲公司審批后方可返崗工作。
問題十五：根據政府的安排，企業需要完成生產任務，會存在超時加班的風險嗎？
答：不會。
根據《勞動法》第42條規定，有下列情形之一的，延長工作時間不受本法第四十一條規定的限制：
（一）發生自然災害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產安全，需要緊急處理的；（二）生產設備、交通運輸線路、公共設施發生故障，影響生產和公眾利益，必須及時搶修的；（三）法律、行政法規規定的其他情形。
問題十六：企業根據政府的安排，需要完成生產任務，有人不愿意加班，可以做違紀處理嗎？
答：可以給予違紀處理。
符合問題十五上述三類情形的，不受到加班自愿的限制。
問題十七：員工主動到去做志愿者，企業是否應當批準？期間發生意外事故，是否屬于工傷？
答：企業可以自主決定。
根據《工傷保險條例》規定，員工在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的視同工傷，按照工傷保險條例的有關規定享受工傷保險待遇[中法網]。換言之，員工在提供志愿活動中受到傷害的，存在認定為工傷的可能。
問題十八：員工以擔心傳染病，不愿意出差如何處理？
答：企業應當嚴格遵守國家的有關防控措施，在政府解除有關防控措施之后，員工應當遵守企業的正常工作安排。反之，企業可以根據制度給予勞動紀律處分。
我們認為，在這樣的背景之下，員工基于健康、安全的因素有這樣或者那樣的顧慮情有可原，企業應當提前做好心理安撫、疏導工作；員工仍然拒絕的，給予勞動紀律處分比較合情合理。
問題十九：員工以企業存在安全隱患為由，拒絕上班如何應對？
答：我們建議給予員工心理安撫、疏導、幫助，消除員工的恐慌心理，有條件的可以安排員工在家辦公；亦可引導員工主動辭職；員工不履行請假手續或不辭而別的，建議及時通知員工返崗，同時可以按照制度給予處理。
問題二十：員工要求企業每天進行消x是否合理？
答：企業應當按照政府部門要求進行消x作業。做好自己的事情，就是對社會 的貢獻，企業應當積極投入到這場無聲的戰爭中去。最后，我們相信并且始終相信，我們可以戰勝新型冠狀病x肺炎疫情！
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