公司企業經營治理法律風險指南

閆國田律師 山西•大同 閱讀：26 次

  公司企業經營治理法律風險指南

目 次：
一、選擇設立公司開展經營的風險
二、選擇作小股東的風險
三、選擇作大股東的風險
四、資本金分期實繳的風險
五、注冊資本總額過低的風險
六、股東自己經營公司的風險
七、公司為他人提供擔保的效力風險
八、自由訂立公司章程的風險
九、股權轉讓程序不規范的風險
十、法定代表人的簽章規范與風險

一
選擇設立公司開展經營的風險

風險點：在股東利益與債權人利益之間，法律較傾向于優先保護后者。在公司對外交易中，債權人對于公司行為外觀的善意信賴，原則上可獲優先保護；在公司內部運營中，公司不遵守法定資本制要求的，債權人可以向公司股東追究連帶責任；在公司資不抵債時，公司所有資產優先用于清償債權人的債權。

依據與原理

公司作為一種既受股東控制但又能為股東隔離責任的機制，同時其資產還可以依經營需要而時刻變動，這本身就是更偏袒于公司股東而不利于債權人的制度構造，所以它一定需要一套保護公司債權人的機制與之配套，才能實現整體上的利益均衡，才能贏得債權人的信任，使債權人愿意認可公司的獨立人格，愿意承認與之交易的是公司而非股東本身，愿意接受股東僅承擔有限責任。（《公司法》第3、15、16、20條；《民法典》第61、66條；《企業破產法》第85、113、120條；等等）

如何降低風險

1. 如果在企業籌備階段就打算保持出資人個人意志、個人身份、個人資信對企業發展運營的主導地位，那么可不選擇公司制度，而是優先考慮個人獨資企業、合伙企業等形式。

2. 如果幾位發起人在企業初創階段，主要依賴他們個人之間的信任與配合以及個人..與資信，那么在企業步入正軌后，在大量債務形成之前，應該盡快回歸公司法要求的股東與董事高管之分野、股東財產與公司財產之分割，同時完備公司決議、財務會計、監事的檢查監督等機制。

二
選擇作小股東的風險

風險點一：難以影響公司的經營決策[m.hbhongyijixie.com]。在與大股東有分歧的情況下，大股東的意志更有可能轉化為公司意志或股東會決議；而小股東對于公司經營發展的想法與計劃則難以實現，小股東還可能會被排擠在公司經營之外。

風險點二：難以收回或撤回其出資。小股東的強制退出機制門檻較高，法定的適用條件較為嚴格，個案中不一定得以滿足。

依據與原理

不同于上市公司或公眾公司，有限責任公司屬于封閉公司，人合性較強，股東之間有信賴..，股份少的股東不一定處于弱勢，其份額少，主要基于股東自己的投資決策或股東之間的投資安排。即使個案里小股東在經營決策中受到排擠、處于弱勢，這也主要屬于股東之間的自治范疇，因為股權并不當然包含管控公司的權能，并且股東要受制于其團體成員身份、要服從于多數決與團體自治機制，小股東不得因此直接請求解散公司或訴請爭奪經營權。當然，如果涉及侵害小股東權利，例如參會權、表決權、知情權、股利分配權等，則另有法律救濟制度或異議股東退出機制。

小股東想收回出資或退股的方式主要有三種，一是轉讓所持股權，但可能因交易價格難定、交易機會較少以及公司經營現狀等因素，出讓股權不一定順利；二是強制要求公司回購其股份，但回購條件較窄，限于公司法第74條所規定的情形；三是訴請解散公司并收回剩余資產，但只要公司還能夠在大股東或控制股東的控制下正常運營，就不符合公司解散條件。（《公司法》第16、20、21、71、74、182條等）

如何降低風險

1. 針對特定事項或重大事項，由公司章程設置絕對多數決（2/3）或更高比例的多數決、累積投票制、一人一票制等決議規則。

2. 在公司章程中規定或股東之間提前約定小股東的退出方式，明確退出的相關條件。

3. 小股東利用好股東知情權、參會權等共益權，在積極參與公司決策的過程中盡可能了解公司，以便更好地預估自己的股權價值并收集相關材料。

4. 小股東要清楚了解公司法側重保護小股東的相關機制：限制公司為控制股東提供擔保（《公司法》第16條）；向濫用股東權利的控制股東索賠權（第20條）；針對排斥自己參會的瑕疵決議的撤銷權（第22條）；知情權（第33、 條）；臨時股東會召集權（第39、40條）異議股東回購請求權（第74條）；累積投票權（參考第105條）；股東代表訴訟或稱派生訴訟權（第 條）；等等。

三
選擇作大股東的風險

風險點一：股東會是公司最高權力機關，而大股東特別是控制股東往往能夠掌控股東會決議結果，但這并不意味著他們能夠依其個人想法或喜好任意左右公司決議[m.hbhongyijixie.com]。如果該決議有損公司作為一個獨立人格的自身利益、或有損其他股東或小股東利益、或有損公司債權人利益，則屬于公司股東濫用股東權利之行為，須承擔債務連帶責任或相關賠償責任。

風險點二：雖然大股東特別是控制股東能夠掌控公司，并排斥小股東參與公司具體經營，或忽視其意見建議，但如果不與小股東處理好..，造成股東之間矛盾過激，進而嚴重破壞公司正常經營的話，即使是小股東也可能以公司僵局為由請求.強行解散公司。

依據與原理

公司控制股東對公司過度支配、操縱公司決策、使公司完全喪失獨立性、淪為控制股東的工具或軀殼、且嚴重損害公司債權人利益的常見情形包括：（1）母子公司之間或者子公司之間進行利益輸送的；（2）母子公司或者子公司之間進行交易，收益歸一方，損失卻由另一方承擔的；（3）先從原公司抽走資金，然后再成立經營目的相同或者類似的公司，逃避原公司債務的；（4）先解散公司，再以原公司場所、設備、人員及相同或者相似的經營目的另設公司，逃避原公司債務的；等等。《公司法》第20條規定，公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任；公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

《公司法》第182條規定，公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。

如何降低風險

1. 在公司經營中盡量堅持公司法人的獨立性與自利性，即以本公司自身..利益為股東會的決議目標；即使在集團公司內部，母子公司之間、各子公司之間也都屬于相互獨立的法人主體，故要慎用關聯交易（包括關聯買賣、關聯擔保、關聯償債等），做到賬目清楚、公平合理、及時清結，盡量維護需要有限責任保護的子公司的獨立性與自利性。

2. 依法規范召開股東會，通過充分協商討論，盡量保持與小股東的和諧互信..。

3. 盡量保障小股東的退出機制，不要因斗氣*氣自釀僵局。

四
資本金分期實繳的風險

風險點一：在實繳期限屆滿之前，公司債權人未能到期獲償的，其可能會申請公司破產，.受理后即可加速實繳到期。

風險點二：一旦公司進入破產程序，須向社會公告破產情況，股東會將失去管控公司的權力，公司由.指定的破產管理人接管，.對公司所有資產進行保護性查封，公司經營將可能受到阻斷與負面影響。

依據與原理

公司一般自設立之后，隨著事業的展開，資產需求才會逐漸上升，故現行法律賦予股東分期實繳的自由，的確符合資產的 用益以及公司發展規律。但股東在享受實繳自由的同時，實際上是增加了公司債權人的風險，這一利益傾斜需要結合企業破產制度予以平衡。據此，我國現行企業破產法對于債權人申請債務人破產。...

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