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南京市六合區(qū)法律顧問_南京市六合區(qū)律師擔任六合公司法律顧問、六合企業(yè)法律顧問

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南京市六合區(qū)法律顧問提供企業(yè)常年法律顧問服務(wù).。接受企業(yè)日常經(jīng)營事務(wù)的法律咨詢,代為文書起草/審核,出具法律意見/律師函,幫助企業(yè)依法依規(guī)經(jīng)營,防范勞動用工、財務(wù)稅務(wù)、買賣合同、知識產(chǎn)權(quán)、股權(quán)糾紛等法律風險,為企業(yè)合法經(jīng)營保駕護航!

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談公司解散清算程序
       1、企業(yè)經(jīng)營期滿,投資各方無意繼續(xù)經(jīng)營.。
       公司經(jīng)營期滿,非經(jīng)股東會或股東大會作出延長公司經(jīng)營期限的決議,公司即進入解散清算程序。值得注意的是,我國《公司法》對經(jīng)營期限并沒有規(guī)定,但是其他法律有規(guī)定的,應(yīng)當從其規(guī)定.?!吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定不同的行業(yè)、不同的情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定.。有的行業(yè)的合營企業(yè),應(yīng)當約定合營期限;有的行業(yè)的合營企業(yè)可以約定合營期限,也可以不約定合營期限.。
       2、投資一方或者多方未履行企業(yè)章程所規(guī)定的義務(wù)或者陷入公司僵局,企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營的。
       此種情況如公司股東對解散公司達不成一致意見,則需要通過司法機關(guān)、批準機關(guān)強制進入清算。例如《公司法》規(guī)定“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難,繼續(xù)存續(xù)會使股東的利益受到重大損失,通過其他途徑不能解決的,持有公司全部股東表決權(quán)百分之十的股東,可以請求人民.解散公司”。
       3、發(fā)生嚴重虧損或因不可抗力的災(zāi)害造成嚴重損失,企業(yè)無力繼續(xù)經(jīng)營。
       在此情況下,可以通過股東會、股東大會特別決議的方式宣告公司解散,進入清算程序.。外資企業(yè)的解散需要有投資人作出解散的決議,并經(jīng)批準機關(guān)的批準。
       4、未達到預(yù)定的經(jīng)營目標,企業(yè)今后又沒有發(fā)展前途。
       公司可以在公司章程中約定公司的特定經(jīng)營目標或解散條件,如目標無法實現(xiàn)或解散條件出現(xiàn),則公司自動解散并進入清算程序。
       5、違反國家法律、法規(guī),危害社會公.利益,企業(yè)被依法撤銷、關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照。
       公司被主管機關(guān)命令解散有下列原因:
       (1)違反《公司法》規(guī)定,進行公司登記是虛報注冊資本,提交虛假證明文件或采取其他欺詐手段隱瞞主要事實取得工商登記,情節(jié)嚴重的.。
       (2)公司的設(shè)立人以不合法的目的設(shè)立公司,包括公司章程所定目的違法或?qū)嶋H從事違法活動。

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談個人獨資企業(yè)解散
        個人獨資企業(yè)解散,由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請人民.指定清算人進行清算。企業(yè)解散,無論是自行解散,還是強制解散,都必須依法進行清算.
      獨資企業(yè)的解散是指獨資企業(yè)因出現(xiàn)某些法律事由而導(dǎo)致其民事主體資格消滅的行為。解散僅僅是個人獨資企業(yè)消滅的原因,企業(yè)并非因解散的事實發(fā)生而立即消滅。根據(jù)個人獨資企業(yè)法第26條的規(guī)定,個人獨資企業(yè)有下列情形之一時,應(yīng)當解散:
    1、投資人決定解散
      這是個人獨資企業(yè)解散的任意原因。只要不違反法律規(guī)定,投資人有權(quán)決定在任何時候解散獨資企業(yè).。
      2、投資人死亡或者被宣告死亡,無繼承人或者繼承人放棄繼承
      在投資人死亡或宣告死亡的情況下,如果其繼承人繼承了獨資企業(yè),則企業(yè)可繼續(xù)存在,只需辦理投資人的變更登記,但若出現(xiàn)無繼承人或全部繼承人均決定放棄繼承的情形,獨資企業(yè)失去繼續(xù)經(jīng)營的必備條件,故應(yīng)當解散。
      3、被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照
      這是獨資企業(yè)解散的強制原因。被處以吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰的原因包括獨資企業(yè)提交虛假文件以欺騙手段取得登記情節(jié)嚴重的行為,涂改、出租、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照情節(jié)嚴重的行為,企業(yè)成立后無正當理由超過6個月未開業(yè)或開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的行為等.。
      4、債權(quán)人申請人民.指定清算人進行清算
      這是對個人獨資企業(yè)債權(quán)人一項權(quán)利的規(guī)定。因為個人獨資企業(yè)解散清算,直接..到債權(quán)人的利益.。如果債權(quán)人出于各種考慮,不想讓投資人自行清算,而要求由.指定清算人進行清算,這種要求也是應(yīng)當?shù)摹榇?,本條作了這樣的規(guī)定。.可以指定什么樣的人作為清算人,即清算人的資格問題,本條未作規(guī)定.。一般可以指定注冊會計師、律師等專業(yè)人員作為清算人。
      對于債權(quán)人申請人民.指定清算人進行清算,也應(yīng)當采取通知和公告兩種方式。本條未作具體規(guī)定.。因為這種情況下是人民.指定清算人,.會告知其清算程序。
      清算是企業(yè)解散的法律后果,是對解散企業(yè)的財產(chǎn)進行清理,收回債權(quán),償還債務(wù),如果有剩余財產(chǎn),依法進行分配.。清算結(jié)束后,企業(yè)作為經(jīng)濟實體的資格就消滅了.。

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談公司解散
        最高人民.和一些地方、企業(yè)提出,目前有的公司經(jīng)營嚴重困難,雖未達到破產(chǎn)界限,但繼續(xù)維持會使股東利益受到更大損失;而因股東之間分歧嚴重,股東會、董事會又不能作出公司解散清算的決議,處于僵局狀態(tài)。公司法應(yīng)當針對這種情形,規(guī)定股東可以申請.解散公司,進行清算.。
      單獨或者合計持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東,依據(jù)公司法..百八十三條的規(guī)定,以下列事由之一提起解散公司訴訟,并符合公司法..百八十三條規(guī)定的,的,人民.應(yīng)當予予以受理,并在查清事實的基礎(chǔ)上依法判決:
      (一)股東會或者股東大會持續(xù)兩年或者兩年以上無法召開,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;
      (二)股東表決時無法達到法定或者公司章程規(guī)定的多數(shù),持續(xù)兩年或者兩年以上不能做出有效的股東會或者股東大會決議,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的;
      (三)董事或者實際控制人有持續(xù)性的壓制、欺詐行為,嚴重侵害股東利益,且無法通過股東會或者股東大會糾正;
      (四)公司董事長期沖突,且無法通過股東會或者股東大會解決,公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難的導(dǎo)致公司可能或者正在遭受無法彌補的損害;
      (五)其他經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難,公司繼續(xù)存續(xù)將造成股東整體利益受到重大損失的情形公司繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形.。
      股東僅僅以知情權(quán)、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害,或者公司虧損、財產(chǎn)不足以償還全部債務(wù),以及公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照未進行清算等為由,提起解散公司訴訟的,人民.不予受理.。

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談企業(yè)破產(chǎn)
     企業(yè)破產(chǎn)法第九十六條第二款規(guī)定:“對債務(wù)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人,自人民.裁定和解之日起可以行使權(quán)利。”依據(jù)這一規(guī)定,無論.是直接裁定和解還是在受理破產(chǎn)申請后、宣告破產(chǎn)前裁定和解,擔保債權(quán)的權(quán)利人均可以行使其權(quán)利。該權(quán)利行使的內(nèi)容應(yīng)當是請求對債務(wù)人的特定財產(chǎn)進行處分、變價和優(yōu)先受償?shù)取?br>      .裁定和解后,和解的發(fā)展可能要經(jīng)過兩個階段:一是自.裁定和解至.認可和解協(xié)議的..個階段;二是自.認可和解協(xié)議至和解協(xié)議執(zhí)行完畢的第二個階段.。在..個階段中,有可能發(fā)生因債權(quán)人會議未通過和解協(xié)議草案或者雖然通過但.不認可,.裁定終止和解程序并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的情形;在第二個階段中,同樣也有可能發(fā)生因債務(wù)人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議,.經(jīng)和解債權(quán)人請求裁定終止和解協(xié)議的執(zhí)行并宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的情形.。
      在.裁定和解至.認可和解協(xié)議的..個階段中,如果擔保債權(quán)的權(quán)利人要求行使權(quán)利,該權(quán)利人應(yīng)當向管理人提出,由管理人對設(shè)定有擔保的特定財產(chǎn)進行處分和變價,并優(yōu)先清償對權(quán)利人的債務(wù)。認為,管理人對該特定財產(chǎn)的處分和變價,符合企業(yè)破產(chǎn)法第二十六條、第六十九條規(guī)定情形的,應(yīng)當履行其相應(yīng)的許可或者報告手續(xù).。即,在..次債權(quán)人會議召開之前,取得.的許可;在..次債權(quán)人會議召開之后,報告給債權(quán)人委員會或者..
      在.裁定和解至.認可和解協(xié)議的第二個階段中,如果擔保債權(quán)的權(quán)利人要求行使權(quán)利,該權(quán)利人應(yīng)當向債務(wù)人直接提出.。因為,在此階段中,管理人對債務(wù)人財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的管理權(quán),依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第九十八條規(guī)定,已移交給債務(wù)人.。筆者認為,企業(yè)破產(chǎn)法第二十六條、第六十九條的規(guī)定,應(yīng)當不適用于此種情形下債務(wù)人對該特定財產(chǎn)的處分和變價。但和解協(xié)議對債務(wù)人的行為有特別約定的,在不損害擔保權(quán)利人利益的前提下,應(yīng)當從其約定。事實上,損害擔保權(quán)利人利益的和解協(xié)議,.是不應(yīng)當認可的.
      無論是在和解的..階段還是在和解的第二階段,當擔保債權(quán)的權(quán)利人向管理人或者債務(wù)人提出行使其權(quán)利的請求時,管理人或者債務(wù)人對權(quán)利人的權(quán)利行使請求如果有異議,或者雖然沒有異議但不配合其請求執(zhí)行的,擔保債權(quán)的權(quán)利人可以在裁定和解的.對債務(wù)人提起訴訟。筆者認為,擔保債權(quán)的權(quán)利人與債務(wù)人之間約定雙方爭議由其他.解決的,該約定不能對抗企業(yè)破產(chǎn)法第二十一條“有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟,只能向受理破產(chǎn)申請的人民.提起”的規(guī)定;擔保債權(quán)的權(quán)利人與債務(wù)人之間約定雙方爭議由仲裁機構(gòu)仲裁解決的,該約定應(yīng)當繼續(xù)有效。
      無論是在和解的..階段還是在和解的第二階段,當擔保債權(quán)權(quán)利人的權(quán)利沒有行使或者雖然行使但尚未行使完畢,而.又宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)時,筆者認為,沒有行使或者尚未行使完畢的權(quán)利應(yīng)當立即停止行使。

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談撤回破產(chǎn)申請
        從破產(chǎn)案件申請的提出和受理、破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)終結(jié)等程序階段看,申請撤回破產(chǎn)的時間應(yīng)限定于.作出破產(chǎn)宣告之前為妥。將撤回申請的時間局限受案之前,一是淡化了撤回制度的實際作用.。因為人民.受理企業(yè)破產(chǎn)案件前,破產(chǎn)申請人請求撤回破產(chǎn)申請,可以比照民事訴訟制度中當事人“不告不理”的原則,無需對其撤回破產(chǎn)申請的條件進行審查,而應(yīng)無條件準予當事人撤回。二是在.受理企業(yè)破產(chǎn)案件后至破產(chǎn)裁定宣告前,破產(chǎn)申請人基于自己撤回破產(chǎn)申請的真實意思表示依法處分自己享有的訴訟權(quán)利,與現(xiàn)行相關(guān)法律制度并無相互沖突之處。在此期間,若限制破產(chǎn)申請人撤回破產(chǎn)申請,恰恰不利于充分保護當事人基于處分原則在法律規(guī)定范圍內(nèi)訴訟權(quán)利的行使。那么,撤回破產(chǎn)申請的時間能否延展至破產(chǎn)宣告之后,回答應(yīng)是否定的。破產(chǎn)裁定一經(jīng)宣告,與生效判決具有同等法律效力,非經(jīng)法定再審程序不得隨意變更或撤銷,當事人撤回破產(chǎn)申請不應(yīng)使生效的裁決歸于無效,否則,將會使人民.作出的裁定毫無拘束力可言,有損司法權(quán)威.。
        因破產(chǎn)案件法律..復(fù)雜,企業(yè)破產(chǎn)不僅是涉及企業(yè)本身的問題,破產(chǎn)程序一經(jīng)啟動,撤回破產(chǎn)申請往往涉及債務(wù)人和多方債權(quán)人的利益,.應(yīng)依據(jù)債權(quán)人或債務(wù)人提出撤回破產(chǎn)申請的兩種情形結(jié)合撤回時間分別情況作出處理。
      在.受理破產(chǎn)案件前,無論是債權(quán)人還是債務(wù)人提出撤回破產(chǎn)申請的,只要無其他破產(chǎn)申請?zhí)嫜a進去,破產(chǎn)程序自始不能形成。.受理破產(chǎn)案件后,債務(wù)人提出撤回破產(chǎn)申請,債權(quán)人表示異議,則可追加其提出破產(chǎn)申請,以使破產(chǎn)程序持續(xù)進行;債權(quán)人提出撤回破產(chǎn)申請,其他債權(quán)人有異議的,則同樣可追加其提出破產(chǎn)申請.。對于債權(quán)人撤回破產(chǎn)申請的,沒有必要征得債務(wù)人的同意,若債務(wù)人主張債權(quán)人濫用破產(chǎn)申請權(quán),影響債務(wù)人的商業(yè)信譽及正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動造成損失的,可告知債務(wù)人另案起訴。
      此外,.應(yīng)將追加提出破產(chǎn)申請的情況書面告知利害..人,以保持破產(chǎn)程序的連續(xù)性;將準予債權(quán)人或債務(wù)人撤回破產(chǎn)申請的裁定送達對方當事人及其他債權(quán)人,破產(chǎn)程序溯及破產(chǎn)申請時無效,破產(chǎn)程序終止.。
        關(guān)于撤回破產(chǎn)申請的司法審查問題包括兩個方面的內(nèi)容:.., 在.受理破產(chǎn)案件之前,破產(chǎn)申請人撤回破產(chǎn)申請的,.不必對其合法性進行審查,應(yīng)無條件準予當事人撤回。
      第二,在.受理破產(chǎn)案件后,作出破產(chǎn)宣告裁定前,破產(chǎn)申請人撤回破產(chǎn)申請的,并不會當然產(chǎn)生撤回申請的效果,.應(yīng)對其正當性、合法性進行審查.。經(jīng)過審查,如果當事人撤回破產(chǎn)申請存在蓄意非正常壓價出售財產(chǎn),非納入國家計劃調(diào)整的破產(chǎn)企業(yè)擬用財產(chǎn)變現(xiàn)安置職工等規(guī)避法律的不良動機;或存在隱匿、私分國家財產(chǎn),處置優(yōu)先受償?shù)盅何锏葥p害國家、集體利益和他人的合法權(quán)益的情況,則應(yīng)作出裁定,不準予撤回;當事人申請撤回是基于企業(yè)職工安置預(yù)案未落實,破產(chǎn)申請非經(jīng)職工代表大會、董事會討論通過等正當合法理由的,則應(yīng)作出同意撤回的裁定.。該準予撤回破產(chǎn)申請的裁定一經(jīng)作出,破產(chǎn)程序隨告終結(jié).。

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談法人民事權(quán)利能力的范圍
        法人的民事權(quán)利能力以成立為始期,消滅為終期.。在我國,企業(yè)法人和社會團體法人,成立之時是法人營業(yè)執(zhí)照或法人登記證所注的日期;機關(guān)法人和事業(yè)單位法人的成立之時,是主管機關(guān)批準法人設(shè)立之日。法人民事權(quán)利能力的終期,應(yīng)是法人清算完結(jié)登記注銷之日,所以,對“終止”不應(yīng)理解為法人停止活動之日.。法人在終止時,若有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù),必須經(jīng)過清算,否則不能消滅.。據(jù)此,法人民事權(quán)利能力的終期為法人的消滅.。
        由于法人是自然人為了各種目的而設(shè)立的,因此,法人的民事權(quán)利能力范圍,與自然人不同,即使在各個法人之間也是各不相同的.。法人的民事權(quán)利能力有以下三方面限制:
      (1)性質(zhì)上的限制。基于自然人的天然屬性而專屬于自然人的民事權(quán)利能力內(nèi)容,法人均不能享有.。例如身體權(quán)、健康權(quán)、隱私權(quán)、繼承權(quán)、扶養(yǎng)請求權(quán)、婚姻自主權(quán)等,法人因自然屬性無法享有.。
      (2)法律上的限制。為了防止國有資產(chǎn)的流失和保護交易安全,某些法人的民事權(quán)利能力范圍受法律的直接限制.。例如擔保法第8、9條規(guī)定,機關(guān)法人和以公益為目的的事業(yè)單位法人、社會團體法人不得為保證人.。
      (3)目的事業(yè)的限制。法人的民事權(quán)利能力范圍,以其目的事業(yè)為限,在以登記設(shè)立的法人,該范圍以登記為準。民法通則第42條規(guī)定:企業(yè)法人應(yīng)當在核準登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營。根據(jù)最高人民.1993年5月6日印發(fā)的《  經(jīng)濟審判工作座談會紀要》第3條的規(guī)定,該項限制有被淡化的傾向。即只要不是違反專營、專賣及法律禁止性規(guī)定,法人超經(jīng)營范圍所訂立的合同應(yīng)屬有效。從這個意義上說,對法人的目的事業(yè)限制,只是法律禁止的事項,而不是核準經(jīng)營的事項.。

    ★南京市六合區(qū)法律顧問談債權(quán)人會議
      在目前債權(quán)人會議召開不規(guī)范,債權(quán)人會議功能未得到真正發(fā)揮的現(xiàn)實情況下,真正對清算組實施監(jiān)督的主體是人民.。此外,.對清算組還有指導(dǎo)作用。在債權(quán)人會議被忽視的前提下,.與清算小組的行為、職責、利益極易混淆,現(xiàn)實中清算組的很多行為是.指導(dǎo)或認可的結(jié)果,再由.來監(jiān)督,那么這種監(jiān)督如何保持理性?且事實上,作為破產(chǎn)清算程序雖然具有不同于一般訴訟程序的特殊性,但人民.的性質(zhì)決定了其在該程序中仍應(yīng)是處于中立裁判者的地位,而清算組作為破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人,從一定意義上講說,它是繼受了破產(chǎn)企業(yè)的權(quán)利義務(wù),具有一方當事人的象征,在另一方當事人缺失或虛位狀態(tài)下,往往導(dǎo)致.的越位或債權(quán)人利益的受損。實踐中,似乎.是清算組的上級,對清算組清算過程的一切作為、不作為都看作是.的作為、不作為,審判人員也往往碰到實際操作中的困惑與尷尬。而引入債權(quán)人會議這一特殊機構(gòu),以債權(quán)人會議與清算組兩者之間在同一平面上存在的利益相對性,來構(gòu)建具有雙方對抗意味的破產(chǎn)程序格局,正是.從這種為難境地解脫出來的必需.。因為在破產(chǎn)清算還債程序中,追求破產(chǎn)財產(chǎn)價值  化,以盡可能地提高受償率,成為各債權(quán)人一致的.同利益;與此相對,追求破產(chǎn)財產(chǎn)價值  化以盡可能地提高受償率成為清算組的義務(wù),雙方基此形成權(quán)利義務(wù)指向上的相對性,在清算組的審計、評估、變現(xiàn)等一系列清算過程中,債權(quán)人會議有知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)、異議權(quán),.則重新歸位于中立裁決地位,成為利益平衡的法律衡量支點,從形式上有利于維持中立者的權(quán)威形象,從實質(zhì)上有利于.致力于追求公正與效率的終極內(nèi)涵。
        基于債權(quán)人會議各成員在對外..上具有利益一致性,企業(yè)宣告破產(chǎn)后,其破產(chǎn)財產(chǎn)用途實際已固定為向債權(quán)人償債。清算組接管破產(chǎn)企業(yè)后,即應(yīng)清理破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn),編制財產(chǎn)明細表和資產(chǎn)負債表,編制債權(quán)債務(wù)賬冊,管理、處分破產(chǎn)財產(chǎn),對外清收債權(quán),決定是否履行合同和在清算范圍內(nèi)進行經(jīng)營活動,確認別除權(quán)、抵消權(quán)、取回權(quán),組織破產(chǎn)財產(chǎn)的評估、拍賣、變現(xiàn)等一系列工作.。清算組作為破產(chǎn)財產(chǎn)的管理人,其一系列行為的最終結(jié)果還是歸于債權(quán)人承受的。破產(chǎn)財產(chǎn)的多少、破產(chǎn)企業(yè)權(quán)利的處分、變現(xiàn)價位的高低,直接影響到以后對各債權(quán)人的分配清償率,因而歸根究底,這一系列清算工作的主體為清算組,但其結(jié)果與債權(quán)人利益休戚相關(guān),故而其對清算組的監(jiān)督才是有能動性的有效監(jiān)督。同時,因為這種清算工作的結(jié)果與清算組并非為實質(zhì)上的利益聯(lián)系,故在破產(chǎn)實務(wù)中,清算組怠于行使權(quán)利或不合理放棄實體權(quán)利的可能性還是存在的.。而在破產(chǎn)程序中設(shè)置債權(quán)人會議,由清算組在債權(quán)人會議上通報債權(quán)人的生產(chǎn)經(jīng)營、財產(chǎn)、財務(wù)情況,并作清算工作報告,提出財產(chǎn)處理方案等,使清算組的工作向債權(quán)人會議公開,在實體財產(chǎn)權(quán)利的處分上要符合求得價值  化的宗旨;在清算費用上要符合支出最低化;在破產(chǎn)財產(chǎn)變現(xiàn)的方式上,要在綜合價值  化與支出最低化的基礎(chǔ)上選擇符合債權(quán)人整體利益的合理方式。債權(quán)人會議對此可以進行詢問、查閱,并在諸多事項上有權(quán)提出異議,經(jīng)申請而啟動.裁決程序。如此,可在很大程度上增強清算組的責任感,完善破產(chǎn)程序中的監(jiān)督制約機制。.。

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