針對上述問題，有兩種意見：一種意見認為，對于被告人提出上訴的案件，在人民檢察院沒有提出抗訴的情況下，應適用刑事訴訟法第 137條第1款的規定，第二審人民法院審理時，不得加重被告人的刑罰，改由中級人民法院作為一審重新審判，加重對被告人的刑罰，違反了上訴不加刑原則。另 一種意見認為，根據刑事訴訟法第14條、第15條的規定，判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件，應由中級人民法院管轄，基層人民法院無權管轄。在中級人民法 院沒有把屬于自己管轄的第一審案件交由基層人民法院審判時，基層人民法院擅自審判，違反了案件管轄的法律規定，撤銷原判是正確的。因為撤銷原判后還要按第 一審程序重新審判，不是二審改判的問題，所以不適用刑事訴訟法第137條的規定。筆者同意第二種意見。管轄錯誤，亦屬于違反法律規定的訴訟程序。根據刑事 訴訟法第138條的規定：“第二審人民法院發現第一審人民法院違反法律規定的訴訟程序，可能影響正確判決的時候，應當撤銷原判，發回原審人民法院重新審 判。”由于該案件屬中級人民法院管轄，二審人民法院作出撤銷原判的裁定，由中級人民法院重新審判，是符合上述規定的。第二審人民法院經過審理作出了裁定， 二審程序即告終結，不涉及在審理時應適用不得加重被告人刑罰規定的問題。至于中級人民法院重新審判后，其判決仍屬一審判決，被告人不服，可以提出上訴，不 影響其行使上訴權利。
2、被告人上訴的案件，人民檢察院沒有提出抗訴，經第二審人民法院審查認為，原判量刑過輕，是否可以根據刑事訴訟法第136條第(二)項的規定，直接改判？或者撤銷原判，發回原審人民法院重新審判，加重被告人的刑罰？
在人民檢察院沒有提出抗訴的情況下，對于被告人的上訴案件，無論是由第二審人民法院，以量刑過輕為由，直接改判，加重被告人的刑 罰，還是發回原審法院重新審判，加重被告人的刑罰，都是違反刑事訴訟法規定的，刑事訴訟法第136條第(二)項關于“原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律 有錯誤，或者量刑不當的，應當改判”的規定，必須受刑事訴訟法第137條的規定的制約。即在人民檢察院沒有提出抗訴或者自訴人沒有提出上訴的情況下，第二 審人民法院審判被告人的上訴案件，不得加重被告人的刑罰。發回原審人民法院重新審判的案件，必須符合刑事訴訟法第136條第(三)項的規定，即必須是屬于 原判決事實不清楚或證據不足的案件。如果原判不存在事實不清楚或證據不足的問題，第二審人民法院以“量刑不當”為由，撤銷原判，發回原審人民法院重新審 判，就缺乏法律根據。如果以事實不清、證據不足為名，實際上是要原審人民法院加重被告人的刑罰，則更是錯誤的了。個別上訴案件，第二審人民法院認為，被告 人要求減輕刑罰的上訴理由不能成立，原判決在量刑上確屬畸輕，必須加重被告人刑罰的，可以以被告人上訴理由無根據，作出駁回上訴的裁定，再另行提起審判監 督程序，由上級人民法院提審或者指令下級人民法院再審。
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