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為保證證據取得方式的合法性、證據內容的真實性和完整性,根據網絡電子數據的特點,在起訴前最好的取證方法是向當地公證處申請證據保全公證。經過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書,法院應當作為認定事實的根據,除非有相反證據足以推翻公證證明。同時要注意的是,公證處制作的公證書,應特別注意詳細地說明取證的過程,包括時間、地點、上網方式、瀏覽程序、實施下載打印等過程,以增加該公證證據證明力度。
1、是否違反
管轄。《公證程序規則》第二十二條規定:公證事項由當事人住所地、法律行為或者事實發生地的公證處
管轄。當事人的住所地比較容易界定,但由于網絡行為具有無限延伸性和超越地域性的特點,哪里是網絡侵權行為發生地則很難確定,我們可以參照法院在審理類似案件的
管轄權的區分辦法。《民事訴訟法》第29條規定:侵權行為的訴訟由侵權行為發生地的法院
管轄。一般法院都以實際取證地點作為侵權行為的發生地,以此來確定侵權案件
管轄權。
2、審查當事人的主體資格。當事人為自然人的,應向公證處提交其身份證、戶口簿;當事人為法人的,應向公證處提交單位的營業執照副本、法人的身份證及委托書、經辦人的身份證等。
3、當事人與所申請的公證事項之間必須存在利害關系。
4、是否需要經辦公證人員回避。
5、互聯網證據隨時可能被修改或滅失,辦理公證時應注意時間的相對集中與連續。
6、涉及兩個網站之間侵權的案件(如著名的新浪訴搜狐案),最好將兩個網站的內容同時保全,以作比較。
7、公證書應當根據實際操作過程,詳細敘述時間、地點、上網方式、瀏覽的路徑、網址、實時下載打印等過程,逐頁存儲并打印相關的網頁,并把實時打印所得作為公證書的附件。若被侵權作品內容較多,應當全文存儲,可有選擇地打印部分文稿作為公證書的附件,并在公證書中作出說明。
8、盡量在本公證處操作本處微機進行證據保全。公證書應在何處制作,《公證程序規則》并無明文規定。但在辦理網頁公證保全時,公證書應盡量在公證處制作,這是辦理該類公證切記之要點。因為在公證處進行公證,所使用的是公證處的計算機,計算機在進行公證之前不為公證申請人所控制,因此無法預先在計算機中進行技術處理,而如果在申請人的處所進行公證,則就存在這種可能。譬如在申請人處進行網絡深度鏈接的時候,申請人處的工作人員可以通過修改文件使特定域名與特定IP地址進行聯系。換言之,技術人員可以使在某一層級上的“錨”所指向的IP地址發生改變,即鏈向另外一個網絡或者另外計算機。這樣,在公證員使用瀏覽器訪問網站的時候,導致計算機去訪問該公司內部的某臺計算機或者另外的網站,如果在該臺內部計算機上預存或者另外的網絡存在侵權內容的頁面,就非常容易使公證人員產生誤解。因此,這種公證書的效力往往被質疑。
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