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外國或港澳臺企業公司駐國內代表處與勞動者訂立的勞動合同是否有效?

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    《中華人民共和國勞動合同法》第2條規定,“中華人民共和國境內的企業、個體經濟組織、民辦非企業單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用《中華人民共和國勞動合同法》。”因此,外國企業代表處不具備中國法律意義上的用人單位主體資格,不能與勞動者訂立勞動合同。

《中華人民共和國國務院關于管理外國企業常駐代表機構的暫行規定》第11條作出了規定,“外國公司駐華的代表機構、辦事處等招聘工作人員的,應當委托當地外事服務單位或者中國政府指定的其他單位辦理”。所以,要想進入外國公司企業駐華代表機構、辦事處工作,并有效地維護自身的合法權益,只能通過當地外事服務單位向外國駐華外交代表機構、外國企業常駐代表機構求職應聘,并與當地外事服務單位簽訂勞動合同,外事服務單位再將勞動者以勞務派遣的方式派遣到代表機構。具體的有關事項應該依據勞務派遣的有關規定執行。 除了上述規定外,2005年2月,勞動和社會保障部《關于外國使領館雇傭中國公民有關問題的復函》也對外國使領館雇傭中國公民做出了的規定。該復函指出,“外國駐華外交代表機構聘用中國雇員,應按照現行法律規定,也要由外交人員服務機構派遣雇員,代理社會保險事務”。 因此,中國雇員與外事服務機構之間是勞動關系,而該公司駐京代表處因沒有在我國的用工權,與代表處沒有勞動關系。所以,你以辦事處為被申請人提起勞動爭議的仲裁,不屬于勞動仲裁的受理范圍。如果依法與外事服務機構簽訂勞動合同,雇員與外國企業駐中國代表處發生爭議,應以外事服務機構為被申請人。因案件處理結果往往與該代表處有直接利害關系,仲裁委員會可以將其列為第三人參加到仲裁程序中。

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