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勞動者在用人單位上班,事實上就已經(jīng)與用人單位形成了勞動關(guān)系,但是產(chǎn)生糾紛之后,用人單位往往會以自己與勞動者沒有簽訂合同為由進行抗辯,主張不存在勞動關(guān)系,這個時候有的勞動者就會感到疑惑,自己究竟有沒有與用人單位形成勞動關(guān)系呢?下面就來為您答疑解惑。
一、如何判斷是否形成勞動關(guān)系
1、勞動關(guān)系的建立與雙方是否簽訂勞動合同無關(guān),只要用人單位開始用工,則雙方的勞動關(guān)系成立。無論雙方是在之前還是之后簽訂勞動合同,勞動關(guān)系的建立只能是開始用工之日。2、簽訂了勞動合同,不一定證明雙方已經(jīng)建立了勞動關(guān)系,勞動合同的簽訂只是對雙方勞動關(guān)系建立期間的權(quán)利義務進行書面約定,最終合同是通過雙方來履行的,如果一方為履行勞動合同規(guī)定的義務,造成的結(jié)果就是為履行合同的一方承擔
違約責任。3、建立勞動關(guān)系的建立是雙方對勞動合同(包括事實勞動合同)的履行。
二、勞動關(guān)系和勞務關(guān)系的區(qū)別
1、兩者產(chǎn)生的依據(jù)不同。
勞動關(guān)系是基于用人單位與勞動者之間生產(chǎn)要素的結(jié)合而產(chǎn)生的關(guān)系;勞務關(guān)系產(chǎn)生的依據(jù)是雙方的約定。
2、適用的法律不同。
勞務關(guān)系主要由民法、
合同法、經(jīng)濟法調(diào)整,而勞動關(guān)系則由勞動法和勞動
合同法規(guī)范調(diào)整。
3、主體資格不同。
勞動關(guān)系的主體只能一方是法人或組織,即用人單位,另一方則必須是勞動者個人,勞動關(guān)系的主體不能同時都是自然人,也不能同時都是法人或組織;勞務關(guān)系的主體雙方當事人可以同時都是法人、組織、公民,也可以是公民與法人、組織。
4、主體性質(zhì)及其關(guān)系不同。
勞動關(guān)系的雙方主體間不僅存在著財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟關(guān)系,還存在著人身關(guān)系,即行政隸屬關(guān)系。勞動者除提供勞動之外,還要接受用人單位的管理,服從其安排,遵守其規(guī)章制度(如考勤、考核等)等,成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務關(guān)系的雙方主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系,即經(jīng)濟關(guān)系,彼此之間無從屬性,不存在行政隸屬關(guān)系,沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務,勞動者提供勞務服務,用人單位支付勞務報酬,各自獨立、地位平等。這是勞動關(guān)系與勞務關(guān)系最基本、最明顯的區(qū)別。
5、是以誰的名義實施工作以及由誰承擔責任不同。
事實勞動關(guān)系是勞動者以用人單位的名義進行工作,勞動者屬于用人單位的職員,其提供勞動的行為屬于職務行為,構(gòu)成用人單位整體行為的一部分,由用人單位承擔法律責任,與勞動者本人沒有關(guān)系;勞務關(guān)系是提供勞務的一方以本人的名義從事勞務活動,獨立承擔法律責任。如果在提供勞務過程中純粹是由于自身的過錯給第三人的人身或財產(chǎn)造成損害的,該損害與雇主無關(guān)。
6、合同內(nèi)容受國家干預程度不同。
勞動合同的條款及內(nèi)容,國家常以強制性法律規(guī)范來規(guī)定。如勞動合同的解除,除雙方當事人協(xié)商一致外,用人單位解除勞動合同必須符合《勞動法》規(guī)定的條件等。勞務合同受國家干預程度低,在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當事人的意思自治,除違反國家法律、法規(guī)的強制性規(guī)定外,由雙方當事人自由協(xié)商確定。
7、內(nèi)部規(guī)章制度的約束力不同。
勞動合同是一種特殊的雇傭契約或者說從屬的雇傭契約。企業(yè)對職工遵守內(nèi)部規(guī)章制度的情況有進行獎懲的單方權(quán)力。而勞務合同雙方發(fā)生爭議,只有勞務合同本身可以作為解決爭議的依據(jù),任何一方的內(nèi)部規(guī)章制度不能成為雙方權(quán)利義務的依據(jù)。
8、勞動力的支配權(quán)不同。
在勞動關(guān)系中,勞動力的支配權(quán),歸掌握生產(chǎn)資料的用人單位行使,雙方形成管理者與被管理者的隸屬關(guān)系;在勞務關(guān)系中則由勞務提供方自行組織和指揮勞動過程。
9、參與經(jīng)營管理的權(quán)利不同。
作為勞動關(guān)系中的職工,有權(quán)通過工會、職工大會、職工代表大會、監(jiān)事會等途徑參與企業(yè)的民主管理,就高級管理人員的任免、經(jīng)營決策、職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險等事項行使批準、提議或發(fā)表意見等權(quán)力。但是,作為勞務合同關(guān)系中的勞務提供者,則不是企業(yè)的內(nèi)部員工,不享有上述權(quán)力,無權(quán)干涉或者過問企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。由上可知,勞動者有沒有與用人單位形成勞動關(guān)系并不以是否簽訂勞動合同為判斷標準,即使雙方?jīng)]有簽訂勞動合同,但是只要勞動者在用人單位上班,也是形成了勞動關(guān)系的,況且,一旦用人單位沒有按照法律的規(guī)定跟勞動者簽訂合同,還需要向勞動者支付雙倍工資。
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