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法律常識
江寧刑事辯護律師辦理故意傷害、經濟犯罪、殺人、詐騙類、貪污受賄、侵占財產、毒品類等疑難刑事案件,提供無罪、罪輕、緩刑等刑事辯護
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★江寧刑事辯護律師談刑事立案程序
我國刑事訴訟中，立案一詞，可以從立案階段和立案決定這兩種不同的角度來理解
.。立案階段，是指公安機關、人民.或者人民.依法接受報案、控告、舉報和犯罪人的自首，并且按照管轄范圍，對報案、控告、舉報和犯罪人的自首材料進行審查，確認有無犯罪事實，依法是否需要追究刑事責任，以決定是否作為刑事案件進行偵查或者審判的訴訟活動。立案決定，則是指公安機關、人民.或者人民.，對報案、控告、舉報和犯罪人的自首材料進行審查后，認為有犯罪事實發生，依法需要追究刑事責任的時候，決定將該犯罪事件確立為刑事案件進行追究，以開始偵查或者審判的一種訴訟活動
.。
1.目前在我國只有.和.享有批捕權：對于任何公民的逮捕，除.決定逮捕的以外，必須經.批準
.。
根據新刑事訴訟法第八十六條的規定 人民.審查批準逮捕，可以訊問犯罪嫌疑人；有下列情形之一的，應當訊問犯罪嫌疑人：
（一）對是否符合逮捕條件有疑問的；
（二）犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的；
（三）偵查活動可能有重大違法行為的
.。
人民.審查批準逮捕，可以詢問證人等訴訟參與人，聽取江寧刑事辯護律師的意見；江寧刑事辯護律師提出要求的，應當聽取江寧刑事辯護律師的意見
.。
2.逮捕犯罪嫌疑人、被告人，一律由公安機關執行。執行逮捕的人員不得少于2人，執行逮捕時，必須向被逮捕人出示逮捕證，并責令被逮捕人在逮捕證上簽名（蓋章）或按手印。公安機關（國家安全機關）對被拘留的人，認為需要逮捕的，應當在拘留后的3日以內，提請.審查批準。在特殊情況下，提請審查批準的時間可以延長1日至4日
.。對于流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子，提請審查批準的時間可以延長至30日。.應當自接到公安機關（國家安全機關）提請批準逮捕書后的7日以內，做出批準逮捕或者不批準逮捕的決定。.不批準逮捕的，公安機關（國家安全機關）應當在接到通知后立即釋放。
★江寧刑事辯護律師談妨害清算罪的立案標準
根據刑法的規定，本罪屬于結果犯，妨害清算的行為必須造成嚴重損害債權人或者其他人利益的危害結果，才能構成犯罪。至于到達什么程度為“嚴重損害”，刑法沒有做出明確的界定
.。最高人民.、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》在第6條中明確了應當以妨害清算罪進行追訴的標準，即造成債權人或者其他人直接經濟損失數額在10萬元以上的，應予追訴。這里“10萬元”的標準是指直接經濟損失的數額，不包括間接損失的數額
.。
★江寧刑事辯護律師談假冒注冊商標罪的立案標準
根據刑法的規定，本罪屬于情節犯，只有假冒他人注冊商標的行為達到情節嚴重的程度，才能引發本罪的刑事風險
.。根據2004年12月8日《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第1條的規定，假冒他人注冊商標，具有下列情形之一的，屬于q隋節嚴重”：(1)非法經營數額在5萬元以上或者違法所得數額在3萬元以上的；(2)假冒兩種以上注冊商標，非法經營數額在3萬元以上或者違法所得數額在2萬元以上的；(3)其他情節嚴重的情形。以上是個人犯罪的立案標準，如果單位要構成本罪，必須達到上述標準的三倍才能予以定罪量刑。這里的“非法經營數額”，是指行為人在實施侵犯知識產權的行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權產品的價值
.。已銷售的侵權產品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權產品的價值，按照標價或者已經查清的侵權產品的實際銷售平均價格計算。侵權產品沒有標價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權產品的市場中間價格計算。這里的
.。違法所得”，是指將假冒注冊商標的商品實際銷售出去后所得的收入。多次實施侵犯知識產權的行為，未經行政處理或者刑事處罰的，非法經營數額、違法所得數額或者銷售金額累計計算
.。
早在2001年4月18日頒布的《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》（以下簡稱《規定》）第61條也對本罪的立案標準作出了明確的規定，即涉嫌下列情形之一的’應當以假冒注冊商標罪進行追訴：(1)個人假冒他人注冊商標，非法經營數額在10萬元以上的；(2)單位假冒他人注冊商標，非法經營數額在50萬元以上的；(3)假冒他人馳名商標或者人用藥品商標的；(4)雖未達到上述數額標準，但因假冒他人注冊商標，受過行政處罰二次以上，又假冒他人注冊商標的；(5)造成惡劣影響的。
相比而言，不論是個人假冒注冊商標還是單位假冒注冊商標，《解釋》所規定的立案標準都低于《規定》。換句話說，按照《解釋》中的立案標準，構成假冒注冊商標罪的門檻更低了，刑事風險相應就提高了
.。由于《解釋》發布在后，又是專門針對侵犯知識產權刑事案件頒布的司法解釋，因此，《規定》與《解釋》存在不一致的地方，應當以《解釋》為準，而《解釋》中未涉及的，仍可以參照《規定》中的標準。
★江寧刑事辯護律師談損害商業信譽、商品聲譽罪的立案標準
根據刑法的規定，本罪是結果犯、情節犯，損害他人商業信譽、商品聲譽的行為必須給他人造成“重大損失”的結果或者達到ㄋ褰諮現Ø”的程度，才能構成犯罪。最高人民.、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》第66條確定了本罪的立案標準，即涉嫌下列情形之一的，應予立案：
1．給他人造成的直接經濟損失數額在50萬元以上的；
2．雖未達到上述數額標準，但具有下列情形之一的：(1)嚴重妨害他人正常生產經營活動或者導致停產、破產的；(2)造成惡劣影響的。
在上述案例中，雖然沒有證據證明被告人訾北佳的行為給他人造成50萬元以上的直接經濟損失，但在“紙餡包子”報道播出后，各類媒體進行轉載，網絡上出現大量負面評論，大部分網民認為“紙餡包子”確有其事，造成了惡劣的社會影響，達到了上述第二項的標準，也可以引發本罪的刑事風險
.。
★江寧刑事辯護律師談強迫交易罪中“非法獲利數額”的大小如何界定
行為人實施強迫交易行為必須達到情節嚴重，方能構成犯罪，否則不構成犯罪，僅為一般違法。所謂“情節嚴重”，我們先暫且避開數額不談，司法實踐中一般主要指：強迫交易非法獲利數額較大；次數較多，屢犯不改；社會影響惡劣的，如持械實施強迫交易行為；給被害人及其家庭引起較為嚴重后果的；二人以上.同實施強迫交易的；強迫交易嚴重擾亂市場的；暴力手段殘忍，造成被害人輕傷后果的，等等。
關于數額問題，一種觀點認為，非法獲利數額較大即構成情節嚴重，另一種觀點認為，數額方面的“情節嚴重”是指數額巨大，其理由是：刑法條文中的用詞有一定的連貫性和一致性，侵犯財產罪中的盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪等罪均把“數額巨大”與其他“嚴重情節”并列，而將“數額較大”作為較低量刑幅度的一般情節，因此，強迫交易罪中的數額方面的“情節嚴重”也應該是指“數額巨大”。
★江寧刑事辯護律師談常見量刑情節的適用
量刑情節分為法定量刑和酌定量刑情節
.。量刑時應當充分考慮各種量刑情節，根據案件的具體情況以及量刑情節的不同情形，依法決定是否從輕、減輕或者從重處罰，決定從輕、減輕或從重處罰的，可在相應的調節比例幅度內確定量刑情節對基準刑的具體調節比例。
1、對于未成年犯，應當綜合考慮未成年人實施犯罪行為的動機和目的、犯罪時的年齡、是否初犯、犯罪后的悔罪表現、個人成長經歷和一貫表現等情況確定從寬的幅度。
（1）已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年犯，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的，應當減少基準刑30%-60%；
（2）已滿十六周歲不滿十八周歲的未成年犯，應當減少基準刑的20%-50%；
【江寧刑事辯護律師核心提示】：刑法當中對于刑事責任能力規定的具體量刑細化
.。
2、對于未遂犯，應當綜合考慮犯罪行為的實行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況確定從寬的幅度。
（1）實行終了的未遂犯，可以減少基準刑的20%-40%；
（2）未實行終了的未遂犯，可以減少基準刑的30%-50%；
3、對于中止犯，應當綜合考慮中止犯罪的階段、是自動放棄犯罪還是自動有效地防止犯罪結果發生、自動放棄犯罪的原因以及造成的危害后果大小等情況確定從寬的幅度
.。
（1）自動放棄犯罪的，應當減少基準刑的60%-80%；
（2）自動有效地防止犯罪結果發生的，應當減少基準刑的50%-70%；
（3）沒有造成損害的，應當免除處罰。
4、對于從犯，應當綜合考慮其在.同犯罪中的作用，以及是否實施犯罪實行行為等情況確定從寬的幅度
.。
（1）從犯，一般應當減少基準刑的30%-70%，犯罪較輕的，應當減少基準刑的70%以上；
（2）未區分主從犯，但對于作用相對較小的被告人，可以減少基準刑的10%-30%；
（3）對于.同犯罪中作用相對較小的主犯，可以減少基準刑的10%-20%；
★江寧刑事辯護律師談詢問證人規則
詢問證人，是當庭舉證的一種非常重要、難度很大的訴訟活動，根據江寧刑事辯護律師團隊辦理各地多案的實踐，要詢問好證人，必須遵守《三大紀律、八項注意》
.。
三大紀律：
..，不準引誘證人作證；
第二，不準教唆證人作證；
第三，不準強制證人作證。
八項注意：
..，注意證人的緊張心態，以平和的語調發問，讓證人平靜地回答問題；
第二，注意證人的懼怕心態，告知對證人的法律保護，讓證人有安全感地回答問題；
第三，注意證人不愿作證的心態，告知證人相關公民有作證義務，讓證人負責任地回答問題；
第四，注意證人的性格特征，因事制宜地讓證人回答問題；
第五，注意證人的受教育程度，以相通語言發問，讓證人準確地回答問題；
第六，注意證人的行為能力，以其能接受、聽懂的詞語發問，讓其回答的問題得到法律認可；
第七，注意證人與本案有無利害..，以揚利避害的氣調發問，讓證人公正作證；
第八，注意證人在交叉發問中的情緒，以藝術的語言發問，致使證人如實作證。
★江寧刑事辯護律師談詢問與訊問
（一）詢問出庭作證的證人，應當遵循以下規則：
1、發問應單獨進行，不得同時向二個證人發問；
2、發問應當采取一問一答形式，不得同時發問多個內容不同的問題；
3、發問應當簡潔、清楚；
4、發問的內容應當與案件的事實相關；
5、不得以誘導、威脅或其他非法方式發問；
6、不得損害證人的人格尊嚴；
7、詢問未成年的證人，應當根據未成年人的特點進行
.。
前款規定適用于對被告人、被害人、附帶民事訴訟原告人和被告人、鑒定人的訊問或者詢問。
（二）證人出庭的，應首先由其連貫陳述所了解的與案件有關的事實，然后再對其詢問
.。證人不能連貫陳述的，公訴人也可以直接詢問
.。
證人作出回答后，公訴人認為對案件事實和情節的認定有決定性或重大影響時可以暫停發問，并建議法庭記錄在案。
證人出庭作證的證言與庭前提供的證言相互矛盾的，公訴人應當問明理由，并對該證人進行詢問，澄清事實。認為理由不成立的，應當宣讀證人在翻證前提供的筆錄內容，并結合相關證據予以駁斥
.。
對未到庭證人的證言筆錄，應當當庭宣讀
.。宣讀前，應當說明證人和本案的..．對證人證言筆錄存在疑問、確實需要證人出庭陳述或者有新的證人的，公訴人應當要求延期審理，由人民.通知證人到庭提供證言和接受質證。
前四款規定適用于被害人出庭、宣讀被害人陳述筆錄。
宣讀被告人供述應根據庭審中被告人供述的變化情況進行。被告人有多份供述且內容基本一致的，應選擇最為完整的一份出示
.。被告人當庭供述與庭前供述內容一致的，也可以不再宣讀庭前供述，但應向法庭說明；被告人當庭供述與庭前供述內容不一致的，公訴人應當問明理由，認為理由不成立的，應當就不一致部分宣讀庭前供述，并結合相關證據予以駁斥
.。
★江寧刑事辯護律師談“刑法謙抑性”原則
刑法的最高理想是維護社會的自由和正義，而不是對犯罪和犯罪人的懲罰，懲罰只是實現刑法理想的一種必要手段，這種手段因具有本身的“惡性”而需要得以嚴格的約束。如邊沁所言：“刑罰既是一種必要之惡，又是一種強制之惡，一種恐懼之惡，一種有意施加的痛苦
.。”[1]因而在刑事立法中力求科學性，通過啟動刑法追求社會的協調和秩序，最終滿足人們 需要的自由理想
.。堅持謙抑性原則，意即刑法在介入社會生活時，應當盡可能地控制其介入廣度和深度，合理規定刑事處罰范圍與處罰程度的原則
.。根據上述基本原則，對比看待職務侵占罪和盜竊罪在犯罪金額和量刑上的不同點：盜竊罪起刑點金額為500元--2000元，最高刑為死刑；而職務侵占罪的起刑點金額為5000元一10000元，最高刑為有期徒刑15年
.。利用職務便利非法占有公司財物，相對于盜竊罪來講，一是主體明確，便于案件的調查和贓物的追回，而盜竊罪，因主體具有一般性加大了挽回損失的難度，偵破難度也大，司法資源耗費多。二是社會危害性小，波及面窄，挑戰單位約束力，而盜竊罪，因犯罪對象的廣泛和不可預測性，挑戰國家的約束力，涉及整個社會的穩定。
★江寧刑事辯護律師談公司、企業或其他單位人員利用職務侵占本單位財物中的.同犯罪問題
根據有關刑法理論及刑法規定，必須堅持以下兩項原則：
..，根據.同犯罪案件的整體性質定罪的原則
.。根據刑法第25條第1款的規定，.同犯罪是指二人以上.同故意犯罪。正是由于各.同犯罪人之間主觀上犯罪故意的聯絡、溝通，客觀上犯罪行為的互相配合、互相協作，使.同犯罪形成了一個主客觀相統一的不可分割的整體，因此對這種犯罪理應根據其案件的整體性質定罪。而如果根據各.同犯罪人的不同身份分別定罪，就人為地割裂了各.同犯罪人之間主客觀上的內在聯系，從而就使.同犯罪的理論失去了意義。
第二，根據刑法對身份犯的特殊要求定罪的原則。刑法規定的只能由具有某種特定身份之人才可單獨實施的犯罪，可以分為兩種情況：一種情況是只要行為人具有某種特定的身份就可單獨實施某種犯罪，如非法剝奪公民宗教信仰自由罪、侵犯少數民族風俗.慣罪，行為人只要具有國家機關工作人員的身份，就可單獨實施該兩種犯罪，而不具有國家機關工作人員身份的人，不能單獨實施該兩種犯罪，只可能和具有國家機關工作人員身份的人一起.同實施該兩種犯罪
.。另一種情況是，行為人雖然具有某種特定身份，但如果不具有某種法定的條件，仍不能單獨實施某種犯罪。如受賄罪，行為人即使具有國家工作人員的身份，但是如果不利用其職務上的便利，就不可能單獨實施受賄罪。因此，在這種情況的犯罪中，刑法對身份犯具有特殊的要求，即同時還必須具有某種法定的條件。刑法第271條規定的職務侵占罪、第382條規定的貪污罪就屬于第二種情況的犯罪。因此，在解決公司、企業或者其他單位人員侵占本單位財物的.同犯罪的定罪問題時，必須考慮其中的.同犯罪人是否有利用職務上的便利及利用何種職務上的便利的情況
.。。
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工傷保險條例》第十四條第一項職工在工作時間和工作場所內，因工作原因受到事故傷害的，應當認定為
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被男友泄露隱私，究竟是侵犯名譽權還是隱私權 名譽權是自然人和法人就其自身屬性和價值所獲得的社會評價，享有的保護和維護的人格權。而隱私權是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、收集、利用和公開的一種人格權。侵害名譽權與侵害隱私權最大的差別在于，前者主要表現為侮辱、誹謗，后者多為未經權利人同意公開披露事實。戀人之間要注意保護自身隱私，處理經濟糾紛亦要守法。即便感情難以為繼，也倡導和平理性分手，不應通過泄露對方隱私等方式進行恐嚇、威脅，更不得藉此尋求炫耀或者刺激。如果協商不成，當事人可以依法維權，因侵.
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法院適用《最高人民
法院關于審理民間
借貸案件適用法律若干問題的規定》第五條之規定，駁回債權人的
起訴，并無不當。.
合同期滿后公司才提出終止勞動關系，經濟賠償的認定
勞動
合同到期后，一方提出終止的，應在勞動
合同到期前或到期時提出終止。用人單位到期未終止且仍接受勞動者勞動的，應視為雙方已形成事實勞動關系，用人單位應及時與勞動者協商新的勞動
合同期限并簽訂新的書面勞動
合同。只有在協商不一致的情況下，用人單位才可以支付經濟補償金的方式終止與勞動者的事實勞動關系。關于“一方提出終止勞動關系的，人民
法院應予支持”的理解。本條款內容并非賦予用人單位任意終止權。為平衡勞動者和用人單位的利益，勞動
合同期滿1年內，用人單位不愿與勞動者續訂書面勞動
合同，提出終止勞動關系的，視.
商品房買賣合同糾紛案件中預約
合同的問題處理
現雙方未按購房認購書的約定簽訂商品房買賣
合同，且買方明確表示不想購買涉案房屋，要求退房，依據《最高人民
法院關于審理商品房買賣
合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第四條關于“出賣人通過認購、訂購、預訂等方式向買受人收受定金作為訂立商品房買賣
合同擔保的，如果因當事人一方的原因未能訂立商品房買賣
合同，應當按照法律關于定金的規定處理”的規定，買方應當按照雙方簽訂的購房認購書關于“簽訂本
協議7日內客戶未簽訂商品房買賣
合同，定金不退，房源不予保留”的約定承擔相應的法律后果。賣方若占有原告除上述定金之外的購房.
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