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法律常識
代理詞
尊敬的審判長、審判員：
江蘇DD律師事務所受上訴人南京市棲霞區某某百貨商店的委托，指派本人擔任上訴人的代理律師，現就本案發表如下代理意見：
一、被上訴人廢標、終止招標項目的行為超過法律和招標公告規定的期限，且沒有正當合法的理由，終止招標的行為違法，一審法院對此未作審查
1. 被上訴人委托第三人發布的招投標公告中，“實際占用”的理解不存在任何歧義，完全可以進行核實，且被上訴人先后進行了兩次評標，再以招投標公告存在歧義為理由終止招標，不符合常理
.。
本案被上訴人于2020年5月25日委托第三人發布招投標公告，于2020年6月16日發布第一次中標公告，后因上訴人提出質疑且成立，2020年7月2日，被上訴人重新開標，并于當天發布更正公告，上訴人成為案涉標段的中標人，2020年9月7日，被上訴人委托第三人發出終止公告，終止了包括案涉房屋在內的項目招標工作，終止項目的理由是招標文件第二章投標人須知23.2廢標條款：（4）評標工作組會認定招租文件存在歧義、重大缺陷導致評審工作無法進行
.。
本案招標工作前后經歷兩次開標，兩次評標，如果評標委員會認為招租文件存在歧義、重大缺陷，應當在第一次評標或者第一次發布中標公告的質疑期內提出，在第二次評標完成后再以招租文件存在歧義、重大缺陷為由廢標，明顯違反了招標文件規定的法定程序
.。同時，本案招標項目中的房屋屬于被上訴人的房產，招標文件規定的“實際占用”完全可以由被上訴人自行核實，并不存在任何歧義，且上訴人也對此盡到了舉證責任，因此，被上訴人終止招標的行為，完全沒有正當合法的理由
.。
2. 被上訴人沒有在法律規定的期限內對投標人的質疑作出答復，被上訴人發出終止公告的時間超出法定期限，中標公告的內容對被上訴人具有法律約束力。
根據被上訴人發布的招標文件第二章投標人須知25.5規定：招標人將在收到投標人的書面質疑后在規定時間內作出答復，但答復的內容不得涉及商業秘密
.。根據《中華人民共和國招標投標法實施條例》第五十四條第二款、第三款規定，投標人或者其他利害關系人對依法必須進行招標的項目的評標結果有異議的，應當在中標候選人公示期間提出。招標人應當自收到異議之日起3日內作出答復；作出答復前，應當暫停招標投標活動。
2020年7月2日，被上訴人發布中標公告確定上訴人為案涉標段的中標人，其后，上訴人多次要求被上訴人簽訂租賃合同，但被上訴人只口頭告知有其他投標人提出質疑，卻沒有給出任何書面形式答復。根據被上訴人提供的證據顯示，被上訴人在2020年7月5日收到其他投標人的質疑函后，于2020年7月27日才出具復評報告，2020年9月7日，被告委托第三人發出終止公告，終止了包括案涉房屋在內的項目招標工作，被告復評及發出終止公告的時間，均已超過法律或招標公告規定的答復時間，違反了法定的程序和期限。
《中華人民共和國中標投標法》對于招標人終止招標未作明確規定，《中華人民共和國招標投標法實施條例》第三十一條規定，招標人終止招標的，應當及時發布公告，或者以書面形式通知被邀請的或者已經獲取資格預審文件、招標文件的潛在投標人
.。已經發售資格預審文件、招標文件或者已經收取投標保證金的，招標人應當及時退還所收取的資格預審文件、招標文件的費用，以及所收取的投標保證金及銀行同期存款利息
.。本案被上訴人終止招標后，也沒有退還收取的上訴人的投標保證金及利息。
因此，本案被上訴人終止招標的行為，既不符合法定程序，也沒有正當合法的理由，被上訴人終止招標的行為違法。
二、按照被上訴人的慣例，上訴人2020年7月2日作出的《南京CC大學門面房租賃項目結果更正公告》屬于承諾，被上訴人應當與上訴人簽訂房屋租賃合同
被上訴人在確定上訴人中標后，雖然收到了其他投標人的質疑，但其復評及發出終止公告的時間，均已超過法律規定的答復時間，且其終止招標項目的理由不能成立，因此，被上訴人2020年7月2日作出的《南京CC大學門面房租賃項目結果更正公告》應該為生效且最終確定的中標結果。根據被上訴人在之前招標工作中的慣例，被上訴人在發布中標公告后，公告期滿，直接與中標人簽訂合同，不會再另外向中標人發送中標通知書，因此，被上訴人2020年7月2日作出的更正公告，應當視為對上訴人投標文件的認可，屬于承諾，根據《中華人民共和國合同法》第二十五、二十六條的規定，被上訴人對于租賃合同的承諾已經生效，簽訂書面的租賃合同僅僅是履行法定招投標手續。
一審法院對于被上訴人2020年7月2日作出的《南京CC大學門面房租賃項目結果更正公告》的法律性質如何認定予以了回避，直接認定被上訴人未對上訴人作出承諾，雙方當事人之間的合同關系并未成立的事實錯誤，不符合《中華人民共和國招標投標法》的立法本意。
綜上，一審法院認定事實錯誤，且適用法律錯誤，請求二審法院查清事實，依法改判。。
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