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法律常識
代理詞
尊敬的審判長、審判員:
江蘇DD律師事務所受被上訴人W某某的委托,指派本律師作為被上訴人W某某的代理人,接受委托后,本律師仔細詢問了被上訴人,并查閱了被上訴人提供的證據材料,現就本案發表代理意見如下
一、上訴人和被上訴人簽訂的《起重躉船租賃協議》合法有效。
二、被上訴人已按照協議約定履行了合同的義務。
(一)根據《起重躉船租賃協議》(以下簡稱協議)第五條,被上訴人的義務是將原浮吊起重船改造成起重式浮囤船
.。根據被上訴人提供的船舶所有權登記證書和船舶檢驗證書可以證明,被上訴人交付的是起重囤船(見船舶檢驗證書中的船舶類型),符合協議約定的起重式浮囤船的要求。因此,被上訴人已經按照協議約定完成了船舶改造的義務。
三、被上訴人提供的是躉船而非浮吊船。
1、根據被上訴人提供的船舶檢驗證書,該船舶檢驗證書上船舶類型是起重囤船,準予航行A級航區(航線)。江西省九江市船舶檢驗局是船舶認定和發證的法定機關,具有認定船舶類型的法定職權和職責。
2、浮吊船和躉船具有明顯的區別。浮吊船具有動力裝置,躉船不具有動力裝置
.。被上訴人提供的船舶沒有動力裝置,屬于躉船的船舶類型,而非浮吊船的船舶類型。
四、江蘇省水上過駁專項整治的是無證的浮吊船,而非所有的浮吊船,躉船并不在江蘇省水上過駁專項整治的范圍內
.。
(一)持證的浮吊船可以合法經營。
江蘇省已于2020年12月20日零時起,撤銷、關停長江江蘇段設置的水上臨時過駁作業區,取締長江江蘇段水上過駁作業
.。但根據被上訴人提供的江蘇省交通運輸廳發布的《省交通運輸廳全面開展無證浮吊船專項整治“回頭看”》,省交通運輸廳在全省內河水域(除長江外)于2021年11月16日組織開展無證浮吊船專項整治“回頭看”工作,對合法經營的浮吊船,建立長效管理機制,加強日常監督和定期抽查。因此,持有船舶檢驗證書、船舶所有權證書、船舶國籍證書和港口經營許可證的浮吊船依法可以合法經營。
(二)浮吊船和躉船明顯可以區分
.。
根據高郵市人民政府發布的《關于加強高郵市內河航道浮吊船、躉船管理的公告》。無論是浮吊船還是躉船,在依法取得船舶檢驗證書、船舶登記證書及其他相關證件,并登記后就可以開展相關的作業。被上訴人提供的躉船符合該法律規定。
(三)躉船并不在江蘇省水上過駁專項整治范圍內
.。
五、上訴人違反了協議的約定。
(一)上訴人有提供船舶停靠手續的義務。
根據協議的第8條:乙方(被上訴人)躉船停靠碼頭作業,甲方(上訴人)有義務為乙方囤船取得相關部門的行政許可,并完善相關停靠及作業手續
.。由此可以看出,船舶停靠手續應當由上訴人提供
.。
(二)上訴人未按照協議的約定提供船舶停靠手續。
船舶改造完成后,被上訴人于2021年8月7日以《通知書》的形式通知被上訴人:由于上訴人未提供碼頭的停靠手續,導致被上訴人的船舶被南京浦口海事處扣押。自昨日起連續三個月,如你方(上訴人)不能解決碼頭停靠手續及保證我方(被上訴人)作業的問題,我方將追究你相應違約責任。望予以理解
.。2021年8月13日,上訴人以《回函》的形式,通知被上訴人:告知函已收悉
.。根據合同約定:我方有義務為貴司辦理躉船停靠相關作業手續。辦理需要一個過程,我方爭取在2021年11月6日之前辦妥躉船靠泊合法作業手續
.。如屆時碼頭仍然不具備裝卸條件,我方將按照合同約定給與你方經濟補償
.。在一審過程中,上訴人并沒有提供任何證據證明,上訴人已經辦理了港口經營許可證等行政許可手續并交付給被上訴人。
六、上訴人違反約定給被上訴人造成了重大的經濟損失,上訴人應當按照約定給予被上訴人賠償
.。
上訴人不能提供港口經營許可證等行政許可手續、被上訴人改造船舶以及按照上訴人的要求等待三個月,給被上訴人造成了重大的經濟損失,按照協議約定,上訴人應當賠償被上訴人200萬元(見協議12條)。此外,上訴人也在《回函》中承諾,上訴人將按合同約定給予被上訴人經濟補償。因此,上訴人應當賠償被上訴人200萬元(保證金100萬元包含在內)
.。
綜上,被上訴人不存在違約行為,上訴人的違約行為給被上訴人造成了重大經濟損失,上訴人也承諾將按照協議約定給與被上訴人經濟補償。因此,上訴人應當按照約定賠償被上訴人。
以上意見供合議庭參考!。
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