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辯護詞
(梁某某涉嫌猥褻兒童罪、強x罪、盜竊罪)
尊敬的審判長、審判員:
安徽皋陶律師事務所接受梁某某近親屬的委托，指派我擔任其一審辯護人，出庭為其辯護。開庭前辯護人三次會見梁某某，并仔細閱讀了本案全部卷宗，現辯護人結合法庭審理，根據事實和法律，發表以下辯護意見，供合議庭參考。
辯護人對公訴機關指控梁某某構成強x罪的罪名及事實均持有異議，指控其構成強x罪證據不足，梁某某不構成強x罪；辯護人對公訴機關指控梁某某構成猥褻兒童罪、盜竊罪不持異議，但是對指控其猥褻兒童的人數持有異議。
一、關于強x罪。梁某某不構成強x罪，公訴機關指控梁某某構成強x罪證據不足，沒有事實依據。
1、（六）公（法物）鑒字【2014】第X號法醫物證鑒定書不具有唯一性和排他性，不能證明梁某某就是強x罪的被告人。這份鑒定書的鑒定結果不能證明梁某某對賈某某實施了強x行為。這份鑒定的似然比率LR為1.12×10 ：1，這個比率相對較小。另外，鑒定結果為：不排除“2011年11月3日，某某縣某某中心小學學生賈某某被強x案”的現場物證“黑色內褲剪片可疑斑跡”、“秋褲剪片可疑斑跡”中所含人體細胞為梁某某所留的可能性。這個鑒定結果只是不排除梁某某的細胞的可能性，但不能百分之百確定現場物證就含有梁某某的細胞，既然不排除梁某某的細胞的可能性，那么，能不能排除張某某、李某某細胞的可能性，既然不能排除合理懷疑，就不能作為認定案件事實的依據。刑事證據要求高度嚴謹，必須要具備唯一性和排他性，否則，就不能作為定罪的依據。我國《刑事訴訟法》第五十三條：“ 對一切案件的判處都要重證據，重調查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據確實、充分的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。證據確實、充分，應當符合以下條件： (一)定罪量刑的事實都有證據證明； (二)據以定案的證據均經法定程序查證屬實；(三)綜合全案證據，對所認定事實已排除合理懷疑。”因此，必須要有確鑿的證據才能讓梁某某心服口服。
2、沒有被告人的供述。梁某某在公安機關的多次訊問中均供述其沒有到過某某縣某某中心小學，因為其的確沒有去過，正因為如此，才產生了零口供。
3、受害人也未指證梁某某就是強x她的犯罪嫌疑人。受害人在公安機關的詢問筆錄上認為對她實施強x的是學校的某某老師，而不是梁某某。
綜合以上三點可見，公訴機關僅憑一份存有重大疑點的、不具有唯一性和排他性的法醫物證鑒定書指控梁某某構成強x罪，顯然缺乏證據支持，對梁某某來說是不客觀的，也是不公正的。我國刑法定罪的原則是“疑罪從無，無罪推定”，而不能做有罪推定。
二、關于猥褻兒童罪。辯護人對此罪名沒有異議，但是對梁某某猥褻兒童的人數持有異議，梁某某猥褻兒童的人數只能認定為一人。
1、梁某某沒有猥褻某某縣某某鄉某某小學的學生，公訴機關的這一指控沒有事實依據。
（1）該校被害人的陳述不能證明梁某某對她們實施了猥褻。..，實施猥褻的人長相不是梁某某，一梁某某不是卷發，二梁某某臉上沒有痣。在夜晚這么黑暗的光線下看的如此清楚，足以證明這個人臉上的痣很清楚。某某回答公安機關的陳述：“ 那個摸你的人長什么樣子？答：臉有點圓，頭發短短的有點卷，鼻子旁邊長得有幾顆痣，個子不高，肚子有點圓，看上去像是四十多歲，手有點粗。”某某某的陳述：“問：這男的長什么樣？答：這男子30至40多歲，個子一米六幾，頭發有點卷，臉有麻子，臉上好像有個痣。”某某某的陳述：“臉上好像有很多痣，年齡在30歲左右，頭發是長發，好像有點卷。”某某某證明：那個男的右臉有個痣，身高大約1.70米，手很粗糙，估計年齡有30多歲。第二，嗜好不對。梁某某不抽煙，而實施猥褻者有抽煙的嗜好。某某的陳述：“問：這個人長什么樣？答：我看不清他的臉，感覺他像是三四十歲左右的人，并且身上有很濃的煙味。”某某：“問：這個人身上有沒有什么氣味？答：就是聞到他身上有煙味。”第三，猥褻女生的不是梁某某，而是學校的老師[中法網]。學生某某的陳述：“那個男的看我醒了，就脫掉鞋鉆進我的被窩里，在被窩里那個人對我講:某某，你不要講話，我是老師。”只有老師才能叫出學生的姓名，梁某某怎么可能直呼學生的姓名？
（2）（六）公（法物）鑒字（2013）第X號法醫物證檢驗鑒定鑒定報告（某某某、某某、女生宿舍墻邊樹枝檫拭物）不能證明梁某某對受害人實施了猥褻行為。辯護人認為這份鑒定不真實，檢驗結果不能證明梁某某對某某某、某某實施了猥褻行為。該份鑒定第（二）項“檢驗結果”為 “未檢出1、2號檢材人基因型”，即這兩位受害人身上所提取的檫拭物沒有梁某某的基因。因此，不能證明證明梁某某對某某某、某某實施了猥褻行為。另外，檢驗最后結果為：2、檢出送檢的現場女生宿舍墻邊樹枝檫拭物混合人基因型均包含梁某某血樣基因型。既然梁某某對兩位受害人實施了猥褻，那么為何他們身上的檫拭物不含梁某某的基因型？因此，該份鑒定結果不能證明梁某某對他們實施了猥褻。公訴機關的這一指控缺乏證據支持。
（3）辨認筆錄不真實，不能證明梁某某到過某某某小學現場。該辨認筆錄是公安機關在梁某某辨認前就讓梁某某在空白紙上簽的字，摁的手印。同時，梁某某在公安機關的第十二次詢問筆錄中提到：“在我指認現場的時候我發現某某縣某某某小學有變化，一個就是在樓梯道某某某小學加了不銹鋼防盜門，還有就是我摸小女孩離開學校從二樓防護欄跳上公路的位置，某某某小學也封閉起來了，用鐵皮擋住，現在跳不過來了[m.hbhongyijixie.com]。”由此可見，梁某某所辨認的現場與其作案的現場并不一致，非常可疑。因此，指控梁某某猥褻某某某小學學生證據不足。
綜合以上三點可見，指控梁某某猥褻某某縣某某某鄉某某某小學的學生，證據不足，疑點重重。因此，這一事實應不予認定。
2、梁某某在長嶺鄉中心小學猥褻的學生只能認定為1名，公訴機關指控梁某某猥褻十余名兒童證據不足。某某中心小學女生的的陳述具有很大的主觀性及隨意性，同時這些陳述只是被害人的單方陳述，而沒有其他證據進行證明梁某某猥褻了其他十余名學生。其他十余名學生說其被梁某某猥褻沒有DNA鑒定進行佐證。因此，很多受害人的陳述不可信。但是受害人某某的陳述是真實的，因為有法醫物證檢驗報告為證，同時與梁某某的供述相印證。其他的兩位受害人只能認定為梁某某摸了她們的臉，而不能認定為對她們實施了猥褻。
3、關于猥褻兒童罪梁某某具有以下從輕減輕處罰的量刑情節：
梁某某自愿認罪，如實坦白自己的罪行，依法可以對其從輕、減輕處罰。最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見（2014年）：“ 三、常見量刑情節的適用6．對于坦白情節，綜合考慮如實供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪程度等情況，確定從寬的幅度。(1)如實供述自己罪行的，可以減少基準刑的20％以下；”
三、關于盜竊罪。辯護人對公訴機關這一指控沒有異議，梁某某具有以下從輕減輕處罰的量刑情節：
1、梁某某盜竊700元數額未達到盜竊罪的量刑起點，情節顯著輕微[中法網]。《安徽省高級人民法院、安徽省人民法院關于盜竊罪數額認定標準問題的規定》皖高法［2013］254號 規定：一、盜竊公私財物“數額較大”，二千元以上。 二、盜竊公私財物“數額巨大”，五萬元以上。三、盜竊公私財物“數額特別巨大”，四十萬元以上。因此，梁某某之所以構成盜竊罪是刑法修正案（八）所規定的“入室盜竊”，但是，其盜竊數額遠遠低于數額較大2000元的量刑起點，才700元，情節顯著輕微。
2、梁某某已經賠償被害人700元現金，積極退賠、退贓，沒給被害人造成任何經濟損失，依法應給予其從輕或減輕處罰。《最高人民法院最高人民法院關于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條：“ 盜竊公私財物數額較大，行為人認罪、悔罪，退贓、退賠，且具有下列情形之一，情節輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰;必要時，由有關部門予以行政處罰:(一)具有法定從寬處罰情節的;(二)沒有參與分贓或者獲贓較少且不是主犯的;(三)被害人諒解的;(四)其他情節輕微、危害不大的[中法網]。”從以上司法解釋可以看出，梁某某盜竊的行為完全可以免于刑事處罰。《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見（2014年）》：“ 三、常見量刑情節的適用 9．對于積極賠償被害人經濟損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質、賠償數額、賠償能力以及認罪、悔罪程度等情況，可以減少基準刑的40％以下；積極賠償但沒有取得諒解的，可以減少基準刑的30％以下；”
3、梁某某自愿認罪，如實供述自己盜竊的罪行，構成坦白，依法可以減輕處罰。《最高人民法院關于常見犯罪的量刑指導意見（2014年）》：“ 三、常見量刑情節的適用6．對于坦白情節，綜合考慮如實供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪程度等情況，確定從寬的幅度。(1)如實供述自己罪行的，可以減少基準刑的20％以下； ”
綜合以上三點，梁某某的盜竊行為完全應當免于刑事處罰。
綜上所述，辯護人認為，梁某某不構成強x罪，公訴機關指控梁某某犯強x罪的罪名不能成立；梁某某構成盜竊罪，但是其對盜竊的事實如實坦白，又積極賠償了被害人全部損失，盜竊的數額很小，請求法庭對其盜竊罪免于刑事處罰；梁某某構成猥褻兒童罪，鑒于其猥褻兒童的人數較少，又如實供述自己的罪行。請求法庭對梁某某以猥褻兒童罪判處一年有期徒刑并執行緩刑。
辯護人：安徽皋陶律師事務所律師 王成軍
二〇一四年十一月 七日
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