首頁>>樊忠欽律師>>律師文集
宋某某是某公司財務結算中心主任，在明知該公司與其他公司沒有真實貨物交易的情況下，受老板安排進行財務結算并辦理資金空轉。涉及增值稅專用發票676份，價稅合計7857萬元，稅額1141萬元。上述發票 終被認證抵扣稅金。
2018年宋某被公安機關以涉嫌虛開增值稅專用發票罪刑事拘留，后被檢察機關批捕。
樊律師自從偵查階段介入，始終極力與辦案機關溝通，改變罪名未果2019年1月，檢察機關以宋某某等人涉嫌虛開增值稅專用發票罪，起訴至.。
法庭審理過程中，樊律師擺事實講道理，與公訴人展開兩輪激烈辯論，主要辯論觀點為該案應為單位犯罪，罪名定性不當應定性為非法購買增值稅專用發票罪，宋某某系從犯，應對其判處緩刑......。
2019年6月3日，.宣判，判決采納了樊律師全部辯護意見，將公訴機關指控罪名改變為非法購買增值稅專用發票罪，并認定宋某某系從犯，對宋某某判處緩刑。當天樊律師陪同其家人將宋某某從看守所接回家。
至此，該案圓滿完成任務。
附辯護詞：
辯 護 詞
宋某某涉嫌虛開增值稅專用發票一案
尊敬的審判長、審判員：
山東梁鄒律師事務所接受被告人宋某某家屬的委托，并征得其本人同意，指派我擔任宋某某涉嫌虛開增值稅專用發票一案的一審辯護人，經過查閱本案全部案卷材料，參加了全部的法庭調查程序，現在依據事實和法律，發表如下辯護意見，敬請合議庭參考并予以采納：
〈一〉、首先，涉案受票單位為山東某能源公司、山東某煤炭公司，均是鄒平某集團旗下子公司，被告李某及宋某某均為單位的職工，購買增值稅專用發票的開票費是由公司支付，向稅務部門申報也是單位，整個過程中職工宋某某沒有從中獲得任何經濟利益。只有理解了這一點，才能看到事情的本源，才能認清各被告在本案中的地位和作用。所以本案犯罪的主體應當首先是涉案兩單位，也就是說本案為單位犯罪，雖然本案公訴機關未將涉案兩單位列為被告，但案件事實證據材料已經清晰的證明了這一點。
第二，既然單位是承擔刑事責任的..責任主體，之后才是自然人被告。集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪等都規定了單位犯罪和自然人犯罪不同的定罪量刑標準，同樣，在對包括宋某某在內的單位職工量刑時也應當有所從輕的體現。這也是《刑法》罪刑相適應原則的體現。
〈二〉、起訴書指控宋某某犯虛開增值稅專用發票罪的罪名，值得商榷，本辯護人認為宋某某、李某的行為不應當定性為虛開增值稅專用發票罪，如果他們得行為被評價為犯罪的話，定性為非法購買增值稅專用發票罪更為恰當，更符合本案的實際情況。具體理由來講：
..，虛開增值稅專用發票罪應屬于目的犯。
1、從刑法目的解釋的角度來看，虛開增值稅專用發票罪應理解為目的犯。犯罪的本質是侵害法益的行為，刑法的目的也就是保護法益。目的解釋是所有解釋中的 終解釋方法。國家控制稅收征管目的就在于保證稅收的穩定來源，防止稅收因犯罪行為而流失。虛開增值稅專用發票罪是《刑法》第三章第六節危害稅收征管罪罪里面的一個罪名，該節各罪均是危害的國家的稅收管理。任何虛開增值稅專用發票的犯罪都應當是實際侵害到國家稅收的行為，其社會危害的本質特征就在于對國家稅收的侵害，也就是對國家財產權的侵害。根據《刑法》第205條條文含義的理解，虛開增值稅專用發票罪應屬于目的犯。
2、從罪刑相適應的角度來看，虛開增值稅專用發票理解為目的犯。
《刑法》第201條規定了“逃稅罪”也就是以前的偷稅罪。那么按照《刑法》規定，逃稅罪屬于數額犯，此罪的法定 高刑為7年有期徒刑。而現在虛開增值稅專用發票罪法定 高刑為無期徒刑。所以，如果行為人虛開增值稅專用發票主觀上不具備偷騙稅款的目的客觀上也沒有造成國家稅款的損失，行為人卻要承擔重于那些社會危害遠遠大于自己的犯罪的刑罰是不符合公正理念的，有違罰刑相適應的基本原則。
3、從立法的歷史源頭考察，虛開增值稅專用發票罪應當具有騙取稅款的目的。
1994年實行新稅制改革，交易環節的稅收按行業化分為增值稅、營業稅，銷售貨物或者提供加工、修理修配勞務以及進口貨物交易交稅等[中法網]。增值稅實行抵扣制，即由銷售方開具增值稅專用發票，銷項稅額按銷售額和稅率計算，銷售方取得的上游企業開具的專用發票上的稅額作為進項稅額，銷售方：應納增值稅＝銷項稅額 進項稅額。因此，由于增值稅專用發票具有直接稅款抵扣功能，無疑就是一張鈔票，而且這張鈔票的面值是由開票人自己填寫，可想而知，人人都可以發行鈔票，誘惑力是多么的巨大。而且，當時沒有網絡，手工開票，監管手段十分低下，加之稅務人員參與作案，市面上，大量沒有真實交易的增值稅專用發票以及票面價格超出實際交易價格的發票泛濫。可想而知，這些專票被企業利用來直接抵扣稅款，當時國家稅收的流失是如何的觸目驚心，增值稅稅制幾乎無法推行下去。由此，國家鐵血治稅，為了打擊日益嚴重的利用增值稅專用發票進行偷稅的行為，將虛開犯罪從偷逃稅罪分離出來單獨成罪[中法網]。1995年10月30號 人大常委會出臺了《關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發票犯罪的決定》（ 以下簡稱1995年《決定》），其中增加了虛開增值稅專用發票等若干新罪名。1995《決定》中關于立法目的非常明確：“為了懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發票和其他發票進行偷稅、騙稅等犯罪活動，保障國家稅收，特作如下規定……”
所以，從立法沿革來看，刑法一開始就將沒有騙稅目的的行為排除在虛開增值稅專用發票罪之外，而現行立法同樣也遵循這樣的思路，只不過《刑法》在規定的時候沒有明確指出這類行為具有特定目的。
4、然而，在后來的司法實踐中發現，出于各種不同目的開具增值稅專用發票的情況日益復雜，表現形式各不相同，其中包括許多只有虛開行為而并無騙稅目的的情況， 高人民法院也曾通過多種形式對此類犯罪應如何認定進行了指導：
（1）、2004年， 高.在蘇州市召開的《經濟犯罪案件審判工作座談會紀要》對于“虛開增值稅專用發票罪”認定達成共識：主觀上不以偷騙稅為目的，客觀上也不會造成國家稅款損失，不應認定為犯罪。2004年，陳興良在《不以騙取稅款為目的的虛開發票行為之定性研究》一文中，認為偷騙稅款應該成為虛開增值稅發票罪成立的必要要件。
(2)、2001年， 高院答復福建湖北高院請示的湖北汽車商場虛開增值稅專用發票一案中，經向 人大常委會法工委和國家稅務總局等有關部門征求意見，并召集部分刑法..進行論證， 高院審判委員會討論形成一致意見，主觀上不具有偷騙稅款的目的、客觀上亦未實際造成國家稅收損失的虛開行為，”不構成犯罪（[2001]刑他字第36號）。
(3)、 2005年 高.編輯并出版的《基層.法官培訓教材（實務卷）刑事審判》（高憬宏，現任 高人民法院黨組成員、副..；楊萬明，現任 高人民法院黨組成員、副..)闡述，“行為人主觀上不以偷逃、騙取稅款為目的，客觀上也不會造成國家稅款流失，不應以虛開增值稅專用發票犯罪論處。”
(4)、2015年 高.研究室答復公安部經濟犯罪偵查局，行為人主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上未造成國家增值稅款損失的，不宜以虛開增值稅專用發票罪論處。（法研[2015]58號）
(5)、2016年11月16日， 高法法官姚龍兵在《人民法院報》發表文章《如何解讀虛開增值稅專用發票罪的“虛開”》，認為：虛開增值稅專用發票罪，包括刑法第二百零五條..款規定的虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款發票罪在內，均要求有騙取稅款的主觀目的，如不具備該目的，則不能認定為刑法第二百零五條之“虛開”行為，不能以該罪論處。
(6)、另外，2018年6月山東省高院發布10起服務保障新舊動能轉換重大工程典型案例，排在首位的是崔某某虛開用于抵扣稅款發票再審改判無罪案【（2017）魯02刑再2號】。該案裁判要旨為，沒有騙稅目的的找他人代開發票行為與以騙稅為目的的虛開犯罪行為的社會危害性不可相提并論，因此，在不能證明被告人有騙取抵扣稅款或幫助他人騙取抵扣稅款故意的情況下，僅憑找其他公司代開發票的行為就認定構成此類犯罪不符合立法本意，也不符合主客觀相一致原則和罪責刑相適應原則。
第二，涉案單位山東某能源公司、山東某煤炭公司均為正規合法的經營實體，不是皮包公司，主業都是經營賣炭，每個月都有大量不具備開票資格的客戶或者散戶供應煤炭，而公司供應給魏橋、齊星、天地緣等大型電廠是必須給對方開具增值稅銷項專用發票的[m.hbhongyijixie.com]。這樣下來，日積月累公司就有了與實際進項不符的巨大差額。在此情形下，如果不彌補巨大的進項差額，公司將面臨巨大虧損。公司要想抵扣成本就必須想辦法找發票，抵扣本來已經實際支出的成本，只有這樣才能 大限度的減少自己的損失。公司有實際進項的證據有：偵查卷三李某的供述及偵查卷一王某某（第4次）、偵查卷二（第9次）供述，都提到公司因很多供煤客戶都不帶發票，所以缺少進項增值稅專用發票....宋某某作為結算中心出納，今天也陳述到，未提供進項增值稅的供煤客戶比例，這些都能證明，宋某某所在公司及包括她在內的公司職員沒有偷騙稅的主觀目的，不應以虛開增值稅專用發票罪論處。
第三，在公司有著實際進項交易的情況下，本身這部分進項就不應該繳稅的，因為我們都知道有增值，才繳納增值稅（應納增值稅＝銷項稅額 進項稅額）[中法網]。
第四，綜上，本案公司在有實際進項的情況下購買增值稅專用發票的行為，實際上是讓他人代開給自己的行為，雖然客觀上也破壞了增值稅專用發票的管理制度，但與以騙取國家稅款為目的虛開增值稅專用發票行為相比，已具有質的區別，如果無視這種區別，僅從字面上套用《決定》以及刑法關于虛開增值稅專用發票罪的相關規定，定虛開增值稅專用發票罪的話，不僅是對法律的機械理解，也割裂了虛開增值稅專用發票罪的立法歷史淵源，也必將導致處理結果不公平。
第四、2018年12月4日， 高人民法院對外發布一批保護產權和企業家合法權益典型案例。 高.有關負責人介紹，在這六件典型案例中，張某強虛開增值稅專用發票案對于指導 .在司法審判中按照罪刑法定、疑罪從無原則以發展的眼光看待民營企業發展中的不規范問題，具有重要的指導意義。
第五，本案中國家稅收沒有損失，也沒有證明造成國家稅款損失的證據。
按照現行稅收法律法規規定及計稅原理，增值稅是以商品或應稅勞務在流轉過程中產生的增值額作為計稅依據而征收的一種流轉稅。從計稅原理來說，增值稅是對商品生產、流通、勞務服務中多個環節的新增價值或商品的附加值征收的一種流轉稅，增值稅的征收實行的是價外稅即有增值才征稅，沒增值就不征稅，涉案兩家公司購買的原材料成本來就應當扣除。
據我所知，在偵查和審查起訴階段，鄒平兩公司就派人將公司有實際進項的會計資料，想交于辦案機關，但不知什么原因，辦案機關沒有接收。再一點從，偵查機關、公訴機關舉證責任來講，有責任搜集指控犯罪嫌疑人、被告人有罪的證據，對于能夠證明犯罪嫌疑人、被告人無罪的證據也有義務搜集。
故，不能單憑涉案發票在稅務機關申報抵扣，就簡單認定國家稅款有損失及損失的數額。退一步講，即使 終.認定涉案幾被告涉嫌構成犯罪的話，涉嫌的罪名也不應虛開增值稅專用發票罪[中法網]。非法購買增值稅專用發票罪可能更接近本案實際情況。
〈三〉、宋某某在本案各被告中，起次要和輔助作用，系從犯，應當對其從輕、減輕處罰或免除處罰。
1、根據各被告之前供述和今天庭審能夠證實，本案受票單位的實際控制人是劉某某，是他與被告王某某取得聯系，指使其他人前去考察開票單位，具體買不買發票宋某某說了不算，商議購買發票的開票費的高低宋某某沒有參與，向開票單位提供其單位信息的不是宋某某，每次向居間人王某某提供具體的煤炭數量、單價、金額的也不是宋某某。
2、每次接收涉案發票的不是宋某某，涉案發票到了公司以后的具體審驗不是宋某某，涉案發票向不向稅務部門申報以及申報數額宋某某也不知情，更沒有參與。
3、雖然本案老板劉某某未歸案，但是查明的事實已經充分證明了他在本案中所起的決定性和主動性作用。相反，宋某某在本案中的次要和輔助作用也較為明顯，應當認定為從犯[m.hbhongyijixie.com]。按照《刑法》第27條之規定，在共同犯罪中起次要或輔助作用的，是從犯[中法網]。對于從犯，應當從輕、減輕處罰或免除處罰。
根據2017山東省高級人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見》實施細則三.10對于從犯，應當綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況，減少基準刑的百分之二十至百分之五十；犯罪較輕的，應當減少基準刑的百分之五十以上或者依法免除處罰。
〈四〉、宋某某具有坦白這一法定情節，可以對其從輕處罰。
宋某某到案后如實供述了自己知情的全部涉案事實，《刑法》第67條第三款規定，可以從輕處罰。
根據2017山東省高級人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見》實施細則三.21條規定，對于坦白情節，可以減少基準刑的百分之二十以下。
〈五〉、宋某某當庭自愿認罪，其雖然對罪名提出異議，但對涉案的基本事實沒有異議，可以看出其積極認罪悔罪的態度還是比較明顯的。根據《刑事訴訟法》第15條規定，犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。根據2017山東省高級人民法院《關于常見犯罪的量刑指導意見》實施細則三.21條規定，對于當天自愿認罪的，根據犯罪的性質、罪行的輕重、認罪態度及悔罪表現等情況，可以減少基準刑的百分之十以下。
〈六〉、宋某某系初次犯罪，以前無犯罪前科，以前的行為表現一貫良好，請法庭酌情從輕處罰[m.hbhongyijixie.com]。
〈七〉、宋某某還有兩個未成年的女兒和年邁的父母等著她回去撫養照顧，請法庭在對她量刑時酌定考慮其家庭狀況，給予從寬處理。
〈八〉、...總..講話及 高法、 高檢和各地陸續采取的支持民營經濟發展的具體措施。
2018年11月1日，...總..在民營企業座談會講話，充分肯定民營經濟的重要地位和作用，廓清了當前對民營經濟的各種錯誤認識，深入分析民營經濟發展遇到的困難和問題，明確提出支持民營企業發展壯大的政策舉措，為促進民營企業發展并走向更加廣闊的舞臺注入了強大動力和堅定信心。
2018年11月5日上午， 高人民法院黨組召開會議，傳達學習貫徹...總..在民營企業座談會上的重要講話精神，研究部署貫徹落實措施。會議強調嚴格落實罪刑法定、疑罪從無等法律原則和制度，堅決防止將經濟糾紛當作犯罪處理，堅決防止將民事責任變為刑事責任，讓民營企業家專心創業、放心投資、安心經營，讓財產更加安全，讓權利更有保障。
2018年11月15日晚， 高檢發布規范辦理涉民營企業案件的11個執法司法標準。 高檢強調，人民法院辦理涉民營企業案件，要做好風險防控預案，避免因辦案時機或者方式的把握不當，嚴重影響民營企業正常生產、工作秩序或者引發群體性、突發性事件[m.hbhongyijixie.com]。辦理涉民營企業案件，應當根據修改后刑事訴訟法的相關規定，落實認罪認罰從寬的相關要求。涉案民營企業經營者承認指控的主要犯罪事實，僅對個別細節提出異議的，或者對犯罪事實沒有異議，僅對罪名認定提出異議的，不影響“認罪”的認定。
2018年11月14日山東省人民政府印發《關于支持民營經濟高質量發展的若干意見》[m.hbhongyijixie.com]。該意見要求，要減輕企業稅費負擔，增強民營企業競爭力。
今年 兩會召開期間，眾多人大代表和政協委員紛紛提出為民營企業減稅降費提案或建議。
綜上可以看出，無論從..層面，還是從 高司法機關或各地方人民政府，已經清醒的認識到民營經濟在社會經濟發展中的地位和作用，民營企業及民營企業家在經營過程中面臨的實際困難[中法網]。
〈九〉、指控宋某某犯虛開增值稅專用發票罪的罪名與本案事實及法理不相符，如果本案宋某某行為被認定為犯罪，定性為非法購買增值稅專用發票罪比較恰當。請求法庭對本案作出準確定性后，綜合考慮本案情節及宋某某具有的以上法定或酌定量刑情節，對宋某某減輕處罰并適用緩刑。
辯護人：山東梁鄒律師事務所 樊忠欽
2019年3月15日[中法網]。
⊙聲明：本頁內容僅代表發帖者個人觀點，不代表本站同意其觀點和對其真實性負責，如涉及侵權或違法違規，請點此舉報。
⊙聯系樊忠欽律師:
>>電話、手機
