首頁>>肖國平律師>>律師文集
經(jīng)過6天1夜開庭審理，陳xx無罪釋放走出看守所！詳見（2020）湘0902刑初194號刑 事 裁 定 書。
關于陳xx涉嫌參加黑社會性質組織等犯罪
辯 護 意 見
尊敬的審判長，審判員，人民陪審員：
就陳xx所涉犯罪，發(fā)表如下辯護意見：
一、陳xx不構成參加黑社會性質組織罪。
（一）陳xx所涉犯罪行為，均發(fā)生在2009年之前。公訴機關認定，黑社會性質組織形成于2009年（見起訴書第11頁）。
起訴書指控陳xx所涉犯罪行為，包括：
2003年，威脅劉孟賢向聶和春交管理費；
2005年6月，威脅潘百川退出演出；
2007年9月，迫使胡德欽退出演出；
2006年10月，迫使符議華退出演出；
2007年3月，要求張萬魯退出演出并將演出業(yè)務交給和良公司。
盡管陳xx自2009年至2011年依然在和良公司工作，但是，這期間，他受殯儀館聶茂春領導。既然聶茂春這期間沒有參加黑社會性質組織，那么，陳xx更沒有參加黑社會性質組織。
（二）陳xx在和良公司工作期間，沒有直接威脅、毆打過任何人，沒有實施過任何暴力行為。
本案指控的黑社會性質組織，其逐步形成的標志性事件，就是2009年1月14日的聚眾斗毆事件。該事件發(fā)生時，陳xx正常上班，但陳xx沒有參與其中。
（三）陳xx本身也是受害者。
1、陳xx陳述：2010年上半年，陳xx被聶茂春毫無根據(jù)地懷疑搞了鬼（貪污了錢），被迫同意賠償聶茂春3000元[m.hbhongyijixie.com]。（見劉孟賢強迫交易案卷第30 31頁）。
對此，劉孟賢的陳述可以印證。（見劉孟賢強迫交易案卷第58頁）。
因為這個事，2010年開始，花圈部的業(yè)務，陳xx就沒有管了。2012年端午節(jié)，被迫離開和良公司，外出打工，并與人合伙成立金玉良緣禮儀公司。（見劉孟賢強迫交易案卷第6頁）。
2、魯國良曾經(jīng)因為陳xx工作不主動、不積極，毆打過陳xx。
庭審中，聶和春陳述，他聽說了魯國良毆打陳xx這件事。
（四）陳xx一直都是從事自己的專業(yè)工作。
在和良公司之前、期間、之后，陳xx一直從事白喜事工作，并無變化[中法網(wǎng)]。
在與聶和春等人員的交際中，從未參與過演藝以外的其他事項。聶和春等人涉及的事務面廣，但陳xx除殯儀館禮儀工作外，對其他事情毫不知情。
陳xx的所有涉案行為，都只是為了發(fā)揮自己的一技之長，混一口飯吃。
二、起訴書所列陳xx所涉尋釁滋事行為，應定性為強迫交易行為。均已過追訴時效。
起訴書所列陳xx所涉尋釁滋事行為，包括：
（1）2006年10月，迫使符議華終止演出；
（2）2007年3月，要求張萬魯退出演出并將演出業(yè)務交給和良公司；
（3）2007年9月，迫使胡德欽退出演出。
其中第（3）項事實，起訴書同時指控為強迫交易行為。
辯護人認為，另外第（1）（2）項行為，同樣構成強迫交易行為，而不構成尋釁滋事犯罪。
《最高人民法院、最高人民法院關于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》..條：行為人為尋求刺激、發(fā)泄情緒、逞強耍橫等，無事生非，實施刑法第二百九十三條規(guī)定的行為的，應當認定為“尋釁滋事”。
陳xx等人實施的上述行為，目的不是“尋求刺激、發(fā)泄私憤、逞強耍橫”，而是要強迫他人退出特定的經(jīng)營活動，符合強迫交易罪的構成要件。
刑法修正案八于2011年5月1日施行以后，該等行為就被歸入了強迫交易行為，不再屬于尋釁滋事犯罪。
刑法第十二條之規(guī)定：成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律;如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。
刑法修正案八實施后，上述性質的行為被歸入強迫交易行為，不再屬于尋釁滋事行為，而強迫交易罪的法定刑低于尋釁滋事罪的法定刑。因此，對發(fā)生在刑法修正案八之前的上述行為，應適用刑法修正案八，以強迫交易罪定罪處罰。
三、陳xx系從犯。
認定共同犯罪中的主犯、從犯，應考慮到被告人是否指揮、領導、邀集他人參與了犯罪，是否提出了犯意、為實施犯罪出謀劃策，是否直接造成了嚴重的犯罪后果，是否比其他人得到了更大的犯罪利益，等等，依法認定[m.hbhongyijixie.com]。
陳xx涉案行為中，
成立和良公司，壟斷殯儀館業(yè)務，是魯國良、聶和春兩個人拍板決定。
和良公司內部決策，由魯國良、聶和春說了算，甚至魯國良都沒有太多話語權。
圍繞沅江殯儀館的犯罪，陳xx只參與了部分犯罪，沒有參與食堂等經(jīng)營活動。
陳xx參加的每一次犯罪，都受魯國良或聶和春指揮。
陳xx在每一次行動中，都是擔當和事佬的角色，沒有威脅、毆打他人。
據(jù)此，應依據(jù)事實和法律，認定陳xx為從犯。
四、公訴機關已認定：陳xx具有自首、立功情節(jié)，認罪認罰。
五、量刑意見
本辯護人認為，依據(jù)本案事實，可依法認定陳xx構成強迫交易罪，為從犯，具有自首、立功情節(jié)，認罪認罰，可依法免予刑事處罰，或者處以適當罰金。
但是，陳xx的涉案行為已過追訴時效。不應再追訴[中法網(wǎng)]。
特別說明兩點：
1、陳xx也是本案被告人中，在偵查、審查起訴階段，唯一沒有被羈押的人員。說明其危險性非常小。
2、刑法修正案八施行前，刑法對強迫交易犯罪的處罰為：處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金。
以上意見，請合議庭采納。
辯護人肖國平律師簽字：
2020年8月29日
。
⊙聲明：本頁內容僅代表發(fā)帖者個人觀點，不代表本站同意其觀點和對其真實性負責，如涉及侵權或違法違規(guī)，請點此舉報。
⊙聯(lián)系肖國平律師:
>>電話、手機
