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法律常識
○○盱眙縣看守所律師釋法:詐騙罪
詐騙罪作為一種故意犯罪,行為人明知自己的行為是一種欺騙行為,會導(dǎo)致他人發(fā)生錯誤認(rèn)識,并對財產(chǎn)作出錯誤的處理,但行為人為了達(dá)到非法占有他人財物的目的,卻希望這一危害結(jié)果的發(fā)生,這一心理態(tài)度是一種直接故意,而不可能是間接故意
.。詐騙罪是一種智力型犯罪,被害人受騙的前提是行為人使用了欺騙手段。無論行為人最初的心理態(tài)度如何,最終必定表現(xiàn)為非法占有他人財物,這只能是直接故意。
詐騙罪是一種目的型犯罪,其目的就是非法占有他人財物,從司法實(shí)踐看,其故意及非法占有的主觀目的往往表現(xiàn)為:(1)行為人在行為時就存在明顯的犯罪故意,即一開始就有非法占有他人財物的目的,這是比較容易認(rèn)定的情形。(2)行為人采取欺騙手段取得他人財產(chǎn)的當(dāng)時,并沒有非法占有他人財物的目的,但后來由于情況發(fā)生變化,進(jìn)而產(chǎn)生了非法占有他人財物的目的,這種情形也是應(yīng)認(rèn)定為具有非法占有的目的
.。(3)行為人在合法占有他人財物時并沒有詐騙故意,也沒有采取欺騙手段,但后來其主觀意志發(fā)生了變化,而意圖非法占有他人財物,并采取了欺騙的手段不歸還原來合法占有的財物,這種情形雖有些特殊,但仍應(yīng)認(rèn)定為具有非法占有的目的。⑾至于在定罪上應(yīng)定詐騙罪還是侵占罪,可以進(jìn)一步研究
.。
○○盱眙縣看守所律師釋法:侵占罪與其他罪名之間的區(qū)別
侵占罪與盜竊罪同屬侵犯財產(chǎn)罪,其主體都是一般主體
.。其區(qū)別主要表現(xiàn)在:盜竊罪是秘密竊取公私財物的行為,在盜竊時,財物并不在行為人控制之下:而侵占罪則是行為人侵占物主委托管理的財物,其實(shí)施侵占行為時,被侵占之物當(dāng)時已在他的實(shí)際控制之下
.。
本罪與貪污罪的界限
兩罪的區(qū)別是: 1、犯罪對象不同,貪污罪只限于公.財產(chǎn),且不能是不動產(chǎn)而侵占罪不僅可以是公.財物,還可以是私人財物,且包括不動產(chǎn); 2、犯罪主體不同。侵占罪的主體是一般主體,只要是代為保管他人財物且對其加以侵占的人,均可成為本罪的主體。貪污罪的主體是特殊主體,即國家工作人員。 3、犯罪客觀方面表現(xiàn)不同
.。貪污罪表現(xiàn)為行為人必須利用職務(wù)上的便利,即利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的經(jīng)手管理公.財物的便利條件。而侵占罪中行為人是否利用職務(wù)上的便利,并不影響該罪的成立
.。
○○盱眙縣看守所律師釋法:調(diào)查取證的實(shí)踐途徑
(一)調(diào)查取證權(quán)的救濟(jì)途徑及完善
一是完善辯護(hù)律師的自行調(diào)查取證制度
.。辯護(hù)律師與公訴人雖然職責(zé)不同,客觀上存在對立性,但雙方的根本目標(biāo)是一致的,都是追求法律的真諦和正義,雙方在法律地位上是平等的
.。相對于公訴人而言,辯護(hù)人的調(diào)查取證權(quán)受限太多,要在立法上使雙方地位基本平等
.。我們可以借鑒外國立法中對律師調(diào)查權(quán)的規(guī)定,如歐洲各國對律師著手調(diào)查的時間、地點(diǎn)不限制,律師會見時也不需偵查機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)
.。
二是完善辯護(hù)律師的申請調(diào)查制度
.。辯護(hù)律師申請調(diào)查權(quán)的實(shí)現(xiàn),取決于.、.的主觀態(tài)度,就給.、.留下很大的自由酌量空間,我們不能保證所有的.、.和所有的檢察官、法官都嚴(yán)格依法辦事,因此要對他們的自由酌量權(quán)給予必要的制約,要求他們對辯護(hù)律師的申請作出明確的答復(fù),不同意的,要作出書面裁定并闡明理由,同時賦予辯護(hù)律師對該裁定享有申請復(fù)議或訴訟的權(quán)利。
(二)律師見證問題的爭議
律師見證,是從律師參與合同談判或?qū)彶樾薷暮贤瑮l款起,直至合同談成,雙方簽字,律師見證一氣呵成
.。但是律師見證不利于保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益,不利于律師與公正的分工、配合,不利于維護(hù)我國法制的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)。
(三)律師擁有調(diào)查取證權(quán)的意義
《律師法》第34條:受委托的律師向案件審查起訴之日起,有權(quán)查閱、摘抄和復(fù)制與案件有關(guān)的訴訟文書。
律師可以通過翻拍方式復(fù)制案卷材料其中有利因素有:1、加快復(fù)制速度并減輕閱卷的勞動強(qiáng)度;2、提高復(fù)制案卷的效率;3、節(jié)省辦案費(fèi)用,減輕委托人負(fù)擔(dān);4、便于保管和攜帶,更好的適應(yīng)赴外地辦案。
○○盱眙縣看守所律師釋法:罪與非罪的區(qū)別
1.搶劫罪是侵犯財產(chǎn)罪中危害性 、性質(zhì)最嚴(yán)重的犯罪,在一般情況下,凡是以非法占有為目的,用暴力、脅迫或者其他方法,強(qiáng)行奪取公私財物的行為,就具備了搶劫罪的基本特征,構(gòu)成了搶劫罪。情節(jié)顯著輕微危害不大的行為,不認(rèn)為構(gòu)成了搶劫罪
.。例如:青少年偶爾進(jìn)行惡作劇式的搶劫,行為很有節(jié)制、數(shù)額極其有限,如強(qiáng)索少量財物,搶吃少量食品等,由于情節(jié)顯著輕微,危害不大,屬于一般違法行為,尚不構(gòu)成搶劫罪
.。
2.因?yàn)榛橐觥⒓彝ゼm紛,一方搶回彩禮、陪嫁物,或者強(qiáng)行分割并拿走家庭.有財產(chǎn)的,即使搶回、拿走的份額多了,也屬于民事、婚姻糾紛中處理方法不當(dāng)?shù)膯栴},不具有非法強(qiáng)占他人財物的目的,不構(gòu)成搶劫罪。
3. 為子女離婚、出嫁女兒暴死等事情所激怒,而糾集親友多人去砸毀對方家庭財物,搶吃糧菜雞豬,屬于婚姻家庭糾紛中的泄憤、報復(fù)行為,一般應(yīng)做好調(diào)解工作,妥善處理,不要作為搶劫論處。
○對于具有下列情形之一的物證、書證,不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的,辯護(hù)律師可以提出可補(bǔ)正排除的申請:
(一)勘驗(yàn)、檢查、搜查、提取筆錄或者扣押清單上沒有偵查人員、物品持有人、見證人簽名,或者對物品的名稱、特征、數(shù)量、質(zhì)量等注明不詳;
(二)物證的照片、錄像、復(fù)制品,書證的副本、復(fù)制件未注明與原件核對無異,無復(fù)制時間,或者無被收集、調(diào)取人簽名、蓋章;
(三)物證的照片、錄像、復(fù)制品,書證的副本、復(fù)制件沒有制作人關(guān)于制作過程和原物、原件存放地點(diǎn)的說明,或者說明中無簽名;
(四)對物證、書證的來源、收集程序有疑問。
○(二)非法證據(jù)是自動排除的嗎?
當(dāng)人們在討論某一非法證據(jù)要否排除之時,該證據(jù)一定是已經(jīng)過收集、提取和固定程序,在形式上已經(jīng)具備成為證據(jù)的一切要件了。如果這一命題能夠成立的話,那么要回答非法證據(jù)能否自動排除的問題自然涉及三個子問題:一是誰來提出排除的動議?二是誰來決定排除?三是該證據(jù)是自動排除還是裁量排除?
正如前文所述,非法證據(jù)之所以要排除,是因?yàn)樵撟C據(jù)的取證手段侵犯了相關(guān)人的基本權(quán)利。認(rèn)定某一取證行為是否侵犯相關(guān)人的基本權(quán)利,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一的原則。某一取證手段雖然客觀上有侵犯相關(guān)人基本權(quán)利的行為,但相關(guān)人本人并不認(rèn)為侵犯了他的基本權(quán)利,或者說他自愿接受這種侵犯,便不能認(rèn)為這一取證手段是非法證據(jù)排除規(guī)則意義上的非法取證行為。這一立論,是建立在個人意思自治以及私權(quán)可以處分和讓渡的法理原則基礎(chǔ)之上的。正因?yàn)槿绱耍S多國家都在堅(jiān)持強(qiáng)制偵查行為程序法定原則的同時,又接受相關(guān)人同意前提下的非法定例外。從這一立論出發(fā),非法證據(jù)排除規(guī)則適用程序的啟動,一定要以相關(guān)人或者經(jīng)過其授權(quán)的人提出排除動議(或者稱為申請)為前提條件。美國聯(lián)邦.在卡蘭德拉案中,就堅(jiān)持以“個人親身權(quán)利”標(biāo)準(zhǔn),將被非法取證手段侵犯的相關(guān)人或者經(jīng)其授權(quán)的人提出排除動議,作為排除程序啟動的條件
.。
某一非法證據(jù)是否排除,其決定者是法官(程序性裁判法官) ,而不是作為控方的檢察機(jī)關(guān)。世界上也沒有哪一個國家規(guī)定檢察機(jī)關(guān)要根據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則來排除某些證據(jù)的使用。從我國的實(shí)際情況出發(fā),檢察機(jī)關(guān)作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)在審查起訴過程中,自覺對照非法證據(jù)排除規(guī)則,拒絕使用偵查機(jī)關(guān)非法獲取的證據(jù),當(dāng)然有其積極意義,但是在法律上明確規(guī)定檢察機(jī)關(guān)也是非法證據(jù)排除的主體則實(shí)在沒有必要
.。國內(nèi)有不少學(xué)者認(rèn)為,在非法證據(jù)的排除問題上,存在自動排除和裁量排除兩種模式,這實(shí)際上是一個偽命題。所有國家的非法證據(jù)都是通過裁量排除的
.。只要承認(rèn)非法證據(jù)排除本身是一項(xiàng)程序性爭議,承認(rèn)該爭議的解決客觀上存在著動議的提出、證明、聽證和裁判程序,就不會有自動排除的可能。即使是有些學(xué)者主張的自動排除的那一類情形,實(shí)際上也是裁量排除的,因?yàn)榉ü僭谂懦撟C據(jù)以前必須就該證據(jù)的取證手段是否確實(shí)達(dá)到了侵犯公民基本權(quán)利的程度進(jìn)行裁量
.。因此,筆者主張未來有關(guān)非法證據(jù)排除規(guī)則的立法中只要明確規(guī)定哪些非法證據(jù)屬于排除范圍,并建立起科學(xué)的非法證據(jù)的動議提出、證明、聽證和裁判程序即可,而沒有必要再做自動排除和裁量排除的區(qū)分
.。。
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