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法律常識(shí)
南京企業(yè)法律顧問提供公司法律事務(wù)、證券法律事務(wù)、國(guó)際法律事務(wù)、金融法律事務(wù)、房地產(chǎn)法律事務(wù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律事務(wù)、 訴訟法律事務(wù)、仲裁法律事務(wù)、婚姻家庭法律事務(wù)、勞動(dòng)法律事務(wù)、法律援助等各項(xiàng)專業(yè)法律服務(wù)，代理訴訟、仲裁、涉外、非訴和訴訟仲裁案件。
★南京企業(yè)法律顧問法律服務(wù)范圍：
（一）解答法律咨詢、依法提供建議；
（二）出具律師意見書、律師函；
（三）協(xié)助草擬、制訂、審查或者修改合同、章程等法律文書；
（四）參與磋商、談判，進(jìn)行法律分析、論證；
（五）已經(jīng)、面臨或者可能發(fā)生的糾紛，進(jìn)行法律論證，提出解決方案，發(fā)表律師意見，或者參與非訴訟談判、協(xié)調(diào)、調(diào)解；
（六）深化企業(yè)改革、完善法人治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理、提高企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益等有關(guān)問題提供法律意見；
（七）講授法律實(shí)務(wù)知識(shí)；
（八）雙方商定的其他法律事務(wù)；
（九）經(jīng)另行委托，代理各類訴訟、仲裁、行政復(fù)議案件；
（十）經(jīng)另行委托，代理控股、參股的子公司，異地分支機(jī)構(gòu)和其它關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律事務(wù)；
（十一）經(jīng)另行委托，代理涉及經(jīng)濟(jì)、民事、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)、行政、刑事等必須進(jìn)入訴訟或者仲裁法律程序的專案代理事務(wù)，代理涉及長(zhǎng)期投資、融資、企業(yè)改制、重組、購(gòu)并、破產(chǎn)、股票發(fā)行、上市等專項(xiàng)法律顧問事務(wù)。
★南京企業(yè)法律顧問談股份公司設(shè)立的方式
公司擬發(fā)行股票和上市，其前提條件該企業(yè)必須為股份有限公司性質(zhì)
.。按照《公司法》第74條的規(guī)定“股份公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。”募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司。由于目前按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，擬上市公司必須是股份公司已經(jīng)設(shè)立并運(yùn)行一年，所以就擬上市公司來說，不存在募集設(shè)立的問題，均是股份公司設(shè)立后的增資發(fā)行。因此，擬上市的企業(yè)設(shè)立為股份公司的均屬發(fā)起設(shè)立性質(zhì)。但在發(fā)起設(shè)立中，根據(jù)現(xiàn)行的操作方式，主要為以下三種情況：一是新設(shè)設(shè)立，即五個(gè)以上發(fā)起人出資新設(shè)立一個(gè)公司;二是改制設(shè)立，即企業(yè)將原性質(zhì)為集體、全民或有限公司資產(chǎn)(包括凈資產(chǎn))進(jìn)行評(píng)估確認(rèn)后作為原投資者出資，爾后采取對(duì)企業(yè)進(jìn)行增資擴(kuò)股等方式改制為符合公司法規(guī)定的股份公司;三是變更設(shè)立，即將原有限公司性質(zhì)公司按公司法第99條規(guī)定將原公司的凈資產(chǎn)額變更為股份公司的股份總額(即注冊(cè)資本)。
上述三種發(fā)起設(shè)立股份公司的方式中，考慮到擬上市公司業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算問題，故近二年來較為普遍的做法為后二種，即改制設(shè)立和變更設(shè)立。但因?yàn)榘凑展痉ǖ?52條規(guī)定，對(duì)于連續(xù)三年盈利，只有“原國(guó)有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實(shí)施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國(guó)有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計(jì)算
.。”因此，對(duì)于已為有限公司性質(zhì)的企業(yè)而言，較多選擇通過變更設(shè)立股份公司的方式，并且往往在變更設(shè)立之前，為了合乎公司發(fā)行上市條件而進(jìn)行不良資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)重組等行為。但最近證監(jiān)會(huì)頒布的《擬發(fā)行上市公司改制重組指導(dǎo)意見》(公開征求意見稿)中，規(guī)定“由持續(xù)經(jīng)營(yíng)企業(yè)變更形成擬發(fā)行上市公司的，應(yīng)采取整體重組的方式，不得進(jìn)行任何資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的剝離
.。”所以，擬發(fā)行上市企業(yè)在設(shè)立股份公司過程中，務(wù)必注意政策、規(guī)范的調(diào)整，以避免產(chǎn)生新的“歷史遺留問題”。
★南京企業(yè)法律顧問談關(guān)于發(fā)起人問題
根據(jù)公司法及有關(guān)工商法規(guī)之規(guī)定，股份公司的發(fā)起人必須符合規(guī)定人數(shù)，即5人或5人以上;發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人，包括事業(yè)法人、社團(tuán)法人和國(guó)家規(guī)定可以投資的機(jī)關(guān)法人
.。但是，在確定擬上市發(fā)行公司的發(fā)起人時(shí)，則必須從能否順利爭(zhēng)取股票發(fā)行上市的角度去選擇
.。如職工持股會(huì)及工會(huì)作為發(fā)起人在工商法規(guī)中規(guī)定是可以的。但是中國(guó)證監(jiān)會(huì)法律部作出的解釋卻認(rèn)為職工持股會(huì)及工會(huì)作為上市公司的發(fā)起人存在瑕疵，故凡有存在職工持股會(huì)和工會(huì)作為發(fā)起人的公司發(fā)行上市申報(bào)文件一律不予受理
.。
再如一些民營(yíng)企業(yè)擬改制上市時(shí)，基于企業(yè)創(chuàng)業(yè)初家族制的管理模式，總有“肥水外流”和“管理權(quán)利”失控的擔(dān)憂，所以往往在確定股份公司發(fā)起人時(shí)，法人股東關(guān)聯(lián)..密切，自然人股東則是血緣..明晰。當(dāng)然，從工商法規(guī)規(guī)定來看，家庭成員在財(cái)產(chǎn)權(quán)屬明確后出資作為股東并不違法，但企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行股票和上市，則必須有“海納百川”的胸懷，而且按照今年3月16日中國(guó)證監(jiān)會(huì)最新頒布的招股說明書格式規(guī)定，發(fā)行人在招股說明書中應(yīng)披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的個(gè)人持股、家屬持股及法人持股(即上述人員通過其近親屬能夠直接或間接控制的法人持有的股份)。同時(shí)，規(guī)定發(fā)行人應(yīng)披露上述人員相互之間存在的配偶..、三代以內(nèi)直屬和旁系親屬..。因此，在確定股份公司發(fā)起人時(shí)，必須與企業(yè)擬發(fā)行上市計(jì)劃整體考慮，否則，一旦股份公司成立后，該發(fā)起人股份轉(zhuǎn)讓非常棘手，因?yàn)楣痉ㄓ邪l(fā)起人股三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定
.。
★南京企業(yè)法律顧問談關(guān)于土地使用權(quán)
從目前股份有限公司占用土地方式來看，合法取得土地使用權(quán)主要有如下幾種情況：一是作價(jià)入股，即股份公司可以通過接受土地使用權(quán)作價(jià)入股，取得土地。二是出資購(gòu)買，即股份公司成立后以出讓方式取得。三是有償租用，國(guó)家可以租賃方式將土地使用權(quán)租給股份公司
.。但從筆者為客戶進(jìn)行改制工作所遇到的情況來分析，股份公司土地使用權(quán)取得中存在的主要問題為以下幾個(gè)方面：(1)非法使用集體所有的土地;(2)直接使用國(guó)有劃撥土地;(3)從不具有土地轉(zhuǎn)讓條件的轉(zhuǎn)讓者中獲取;(4)從不具備土地使用權(quán)出租條件的出租者處租賃使用;(5)該土地使用權(quán)存在他項(xiàng)權(quán)利的限制
.。
最近頒布的《擬發(fā)行上市公司改制重組指導(dǎo)意見》(公開征求意見稿)中規(guī)定，“擬發(fā)行上市公司原則上應(yīng)以出讓方式取得土地使用權(quán)，以租賃方式從主發(fā)起人或控股股東取得合法土地使用權(quán)的，應(yīng)保證有較長(zhǎng)的租賃期限和確定的取費(fèi)方式。”雖然該指導(dǎo)意見尚屬征求意見稿，未形成有效的規(guī)范性文件，但我們可以從中看到管理層所關(guān)注的問題，因此，倘若企業(yè)在改制為擬上市公司過程中，注意消除該等可能成為上市障礙的隱患，則為今后企業(yè)股票發(fā)行、上市打下更為牢固的基礎(chǔ)。
★南京企業(yè)法律顧問談關(guān)于高新技術(shù)成果作價(jià)入股問題
根據(jù)國(guó)家科委、國(guó)家工商局1997年《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》，“以高新技術(shù)成果，作價(jià)總金額可以超過公司注冊(cè)資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五。”這一規(guī)定突破了原先規(guī)定的無形資產(chǎn)出資不超過注冊(cè)資本20%的規(guī)定，因此，在擬上二板市場(chǎng)的企業(yè)改制過程中，以專利技術(shù)、專有技術(shù)等作為發(fā)起人出資的情況比較多
.。按照該規(guī)定，出資入股的高新技術(shù)成果，必須已經(jīng)通過國(guó)家科委或省級(jí)科技管理部門的認(rèn)定，同時(shí)，在該技術(shù)成果經(jīng)認(rèn)定后，公司股東必須就高新技術(shù)成果入股作價(jià)金額達(dá)成協(xié)議，確定出資額
.。所以，從程序上說，高新技術(shù)成果作價(jià)出資時(shí)，必須首先經(jīng)過技術(shù)認(rèn)定，其次由全體股東協(xié)商確定作價(jià)金額。在實(shí)際操作過程中，上述工作較為棘手
.。筆者曾涉及過一個(gè)高新技術(shù)作價(jià)2千萬元的股份公司設(shè)立案例，技術(shù)持有人認(rèn)為自己持有的是具有國(guó)際水準(zhǔn)的高新專有技術(shù)，故不能公開，若需經(jīng)省級(jí)科技管理部門認(rèn)定的話，一是會(huì)技術(shù)泄密;二是作為高新技術(shù)成果，倘若科技管理部門都了解這方面的技術(shù)，則無所謂這是高新技術(shù)了
.。他認(rèn)為是否是高新技術(shù)，主要通過市場(chǎng)檢驗(yàn)來確定。因此，在實(shí)務(wù)中，對(duì)于技術(shù)入股的作價(jià)，各方股東都十分敏感，故在相關(guān)技術(shù)成果作價(jià)協(xié)議中，各投資股東應(yīng)對(duì)核心技術(shù)的權(quán)屬、該技術(shù)功能、效用及后續(xù)技術(shù)的權(quán)利歸屬等諸多方面作詳細(xì)規(guī)定，以防止將來產(chǎn)生爭(zhēng)議
.。事實(shí)上，證監(jiān)會(huì)在最新的招股說明書格式中也已規(guī)定發(fā)行人應(yīng)披露核心技術(shù)的來源和方式，說明是否擁有核心技術(shù)的所有權(quán)，說明所擁有的核心技術(shù)在國(guó)內(nèi)外同行業(yè)的先進(jìn)性等等。
總之，企業(yè)改制為擬上市公司涉及的法律問題較為廣泛，除上述幾個(gè)主要問題之外，還必然會(huì)涉及到稅收、債權(quán)、債務(wù)處置、離退休人員安置等諸多事宜，當(dāng)然，由于每個(gè)企業(yè)客觀情況不一致，故涉及的主要問題也有所側(cè)重，因此，企業(yè)若希望將來能申請(qǐng)發(fā)行股票和上市，則在改制時(shí)除考慮合乎體改委、工商管理部門的規(guī)定外，更應(yīng)加強(qiáng)與相關(guān)中介機(jī)構(gòu)和政府職能部門的聯(lián)系與溝通，及時(shí)了解國(guó)家政策、法律、法規(guī)的調(diào)整變化，以使企業(yè)在條件具備時(shí)能夠順利達(dá)到股票發(fā)行和上市的目的。
★南京企業(yè)法律顧問談企業(yè)改制重組中逃債的主要情形分析
借企業(yè)改制重組之際，企圖逃避債務(wù)的方法是多種多樣的，特別是以下幾種情形最為常見：
（一）假破產(chǎn)，真逃債
.。
破產(chǎn)制度是為了清理不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，通過破產(chǎn)程序使得債權(quán)人獲得公平清償?shù)姆芍贫取Ｆ飘a(chǎn)法這部保障債權(quán)人利益的法律，有時(shí)卻成了一些企業(yè)侵害債權(quán)人合法利益的“工具”。例如，在重慶針織總廠破產(chǎn)案中，重慶針織總廠拖欠中國(guó)東方租賃公司融資租賃設(shè)備的租金1.95億日元，一、二審.均判決重慶針織總廠付租金和利息。但是，二審判決作出以后，重慶針織總廠即向重慶市中級(jí)人民.申請(qǐng)破產(chǎn)，重慶針織總廠被宣告破產(chǎn)后東方租賃公司.損失2.75億日元。巧合的是，就在重慶針織總廠向.提出破產(chǎn)申請(qǐng)的前六天，重慶市出現(xiàn)一家“重慶海外實(shí)業(yè)總公司”，該總公司注冊(cè)資本為1687萬元，卻愿出資4000萬元購(gòu)買重慶針織總廠
.。清算組則未經(jīng)債權(quán)人會(huì)議授權(quán)或同意，就與海外實(shí)業(yè)總公司簽訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)買賣協(xié)議書，原重慶針織總廠改換門庭繼續(xù)開工，債務(wù)卻全部解除
.。
（二）“母體”裂變，“懸空”債務(wù)。
企業(yè)分立是分散風(fēng)險(xiǎn)或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)專業(yè)化的有效途徑，設(shè)立全資、控股或參股子公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。但是，也有一些企業(yè)借企業(yè)改制重組之際，將本公司的原有資產(chǎn)全部或大部投入新公司，所有的職工安排到新公司上班，而本公司只保留一個(gè)空殼，以此來對(duì)付債權(quán)人。與之相適應(yīng)，有些企業(yè)借設(shè)立小核算單位為名，以分立的方式，將原有企業(yè)劃分為若干企業(yè)，或者將原有車間、科室的地位上升至法人地位，分產(chǎn)權(quán)不分債務(wù)，使債權(quán)人面對(duì)的是一個(gè)形同虛設(shè)的“空殼母體”，從根本上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。業(yè)總公司“，該總公司注冊(cè)資本為1687萬元，卻愿出資4000萬元購(gòu)買重慶針織總廠。清算組則未經(jīng)債權(quán)人會(huì)議授權(quán)或同意，就與海外實(shí)業(yè)總公司簽訂破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)買賣協(xié)議書，原重慶針織總廠改換門庭繼續(xù)開工，債務(wù)卻全部解除。
（二）“母體”裂變，“懸空”債務(wù)。
企業(yè)分立是分散風(fēng)險(xiǎn)或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)專業(yè)化的有效途徑，設(shè)立全資、控股或參股子公司也是現(xiàn)代企業(yè)制度發(fā)展的需要。但是，也有一些企業(yè)借企業(yè)改制重組之際，將本公司的原有資產(chǎn)全部或大部投入新公司，所有的職工安排到新公司上班，而本公司只保留一個(gè)空殼，以此來對(duì)付債權(quán)人。與之相適應(yīng)，有些企業(yè)借設(shè)立小核算單位為名，以分立的方式，將原有企業(yè)劃分為若干企業(yè)，或者將原有車間、科室的地位上升至法人地位，分產(chǎn)權(quán)不分債務(wù)，使債權(quán)人面對(duì)的是一個(gè)形同虛設(shè)的“空殼母體”，從根本上侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。
（三）借優(yōu)化配置之名，行逃避債務(wù)之實(shí)
.。
產(chǎn)權(quán)交易是指通過市場(chǎng)機(jī)制來重組企業(yè)資產(chǎn)，使企業(yè)資產(chǎn)在流動(dòng)中實(shí)現(xiàn)優(yōu)化組合。然而，我國(guó)的產(chǎn)權(quán)交易市場(chǎng)還不完善，這就不可避免地為某些企業(yè)以此來逃避債務(wù)、侵害債權(quán)人的合法權(quán)益留下了空間。如有些企業(yè)在轉(zhuǎn)讓產(chǎn)權(quán)時(shí)，只轉(zhuǎn)讓權(quán)利，不轉(zhuǎn)讓義務(wù)，債務(wù)由空殼公司承受，或者企業(yè)被兼并時(shí)不進(jìn)行債務(wù)清算，使債權(quán)人討債無門
.。
★南京企業(yè)法律顧問談公司解散與公司人格消滅
公司成立是辦理相關(guān)審批手續(xù)后到工商局交費(fèi)并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照才宣告成立，例如名稱核準(zhǔn)、登記申請(qǐng)、開戶、驗(yàn)資等等。《公司登記管理?xiàng)l例》第三條規(guī)定公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格
.。營(yíng)業(yè)執(zhí)照與公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照有所區(qū)別。營(yíng)業(yè)執(zhí)照有《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》兩種，前者是取得企業(yè)法人資格的合法憑證，有限公司即屬此類;后者是合法經(jīng)營(yíng)權(quán)的憑證，不具備法人資格的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)以及分公司
.。《公司登記管理?xiàng)l例》第四十八條規(guī)定分公司的公司登記機(jī)關(guān)準(zhǔn)予登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，分公司不具有企業(yè)法人資格
.。營(yíng)業(yè)執(zhí)照是公司從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須具備的合法憑證，依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就是禁止公司再?gòu)氖律a(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。
吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照與公司注銷登記不同
.。《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》被吊銷后，不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)
.。辦理注銷登記，應(yīng)當(dāng)交回《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》正本和副本。《公司登記管理?xiàng)l例》 第四十三條第(四)項(xiàng)規(guī)定依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的，公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記;第四十五條規(guī)定經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止
.。因此公司被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照是導(dǎo)致公司解散事由之一，并不立即導(dǎo)致公司人格的消滅，而公司注銷登記則是公司從人格上徹底消滅。公司解散是指引起公司人格消滅的法律事實(shí)。除公司因合并、分立需要解散的外，公司因本身不能存續(xù)的事由導(dǎo)致的解散是公司終止的原因和前奏，或者說是公司終止程序的一個(gè)環(huán)節(jié)。公司解散并不立即導(dǎo)致公司人格的消滅，而是應(yīng)當(dāng)停止積極活動(dòng)，進(jìn)入清算程序了結(jié)公司既有的法律..，進(jìn)入最終目標(biāo)為公司消滅的事實(shí)狀態(tài)和法律狀態(tài)。公司在清算目的范圍內(nèi)視為依然存續(xù),清算中的公司與解散事由出現(xiàn)前的公司在法律人格上是同一民事主體②。
對(duì)因吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致有限責(zé)任公司解散的債權(quán)債務(wù)糾紛案件，在訴訟中有些.要求債權(quán)人改變?cè)V訟主體，將訴訟主體由公司變更為全體股東，其依據(jù)是根據(jù)《公司法》的規(guī)定，作為有限責(zé)任公司，清算組應(yīng)由其股東組成，然后在審理中依據(jù)原告申請(qǐng)，依法變更股東作為被告參與訴訟。對(duì)此，最高人民.《關(guān)于適用< 人民.和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱《司法解釋(二)》)第十條明確規(guī)定：“公司依法清算結(jié)束并辦理注銷登記前，有關(guān)公司的民事訴訟，應(yīng)當(dāng)以公司的名義進(jìn)行”。 因此公司出現(xiàn)解散事由、依法清算完畢前，有關(guān)公司的民事訴訟，成立清算組的，應(yīng)當(dāng)由清算組負(fù)責(zé)人代表公司參加訴訟活動(dòng);沒有成立清算組的，則仍由原法定代表人代表公司參加訴訟活動(dòng)。
★南京企業(yè)法律顧問談公司解散清算
公司清算分為普通清算(即自行清算)和特別清算(又稱強(qiáng)制清算)。③。普通清算即公司的自行清算，《公司法》..百八十四條規(guī)定的公司因本法..百八十一條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成
.。特別清算則是指人民.根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)組織清算組進(jìn)行清算。《司法解釋(二)》第七條規(guī)定有下列情形之一，債權(quán)人申請(qǐng)人民.指定清算組進(jìn)行清算的，人民.應(yīng)予受理：(一)公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的;(二)雖然成立清算組但故意拖延清算的;(三)違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。具有本條第二款所列情形，而債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民.指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民.應(yīng)予受理
.。人民.在強(qiáng)制清算中主要職責(zé)包括指定和更換清算組成員、確認(rèn)清算方案和清算報(bào)告、決定是否延長(zhǎng)清算期限、裁定終結(jié)強(qiáng)制清算程序。
公司解散清算不含當(dāng)公司發(fā)生破產(chǎn)原因時(shí)依法進(jìn)行的破產(chǎn)清算，公司清算與破產(chǎn)程序是不同的法律程序，分別適用于資產(chǎn)、債務(wù)情況不同的公司。解散清算是企業(yè)因經(jīng)營(yíng)期滿，或者因經(jīng)營(yíng)方面的其他原因致使企業(yè)不宜或者不能繼續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)，自愿或被迫宣告解散而進(jìn)行的清算
.。破產(chǎn)清算是企業(yè)資不抵債時(shí)，人民.依照有關(guān)法律規(guī)定組織清算機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)進(jìn)行的清算。破產(chǎn)清算是指處理經(jīng)濟(jì)上破產(chǎn)時(shí)債務(wù)如何清償?shù)囊环N法律制度，即在債務(wù)人喪失清償能力時(shí)，由.強(qiáng)制執(zhí)行其全部財(cái)產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。破產(chǎn)概念專指破產(chǎn)清算制度，即對(duì)債務(wù)人宣告破產(chǎn)、清算還債的法律制度。
人民.對(duì)公司的自行清算和經(jīng)人民.指定的清算組清算在監(jiān)管約束方面有所不同。依照法律規(guī)定，對(duì)于債權(quán)人申請(qǐng)人民.指定清算組進(jìn)行清算的，人民.指定成立清算組清算，并根據(jù)《公司法》和《司法解釋(二)》規(guī)定，監(jiān)督清算過程。包括依職權(quán)更換清算組成員;清算方案應(yīng)當(dāng)報(bào)人民.確認(rèn);債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認(rèn)且不損害其他利害..人利益的，人民.可依清算組的申請(qǐng)裁定予以認(rèn)可;執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民.應(yīng)依法予以支持;清算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當(dāng)向人民.申請(qǐng)裁定終結(jié)清算程序;債權(quán)人對(duì)債務(wù)清償方案不予確認(rèn)或者人民.不予認(rèn)可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民.申請(qǐng)宣告破產(chǎn)等等
.。
根據(jù)公司法..百八十四條的規(guī)定，公司在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。可以看出，公司自行清算是有條件限制的，公司在出現(xiàn)解散事由之日起超過十五日未成立清算組進(jìn)行清算的，就喪失了自行清算的條件，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民.指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算，人民.應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算
.。
★南京企業(yè)法律顧問談公司章程規(guī)定解散
公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿，或者公司章程中規(guī)定有其他解散公司的事由出現(xiàn)的，公司應(yīng)當(dāng)解散。
在上述情況下，公司解散無須股東會(huì)再另行作出決議，但公司也可以通過修改公司章程使公司存續(xù)。股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，自股東會(huì)決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議通過之日起九十日內(nèi)向人民.提起訴訟
.。
★南京企業(yè)法律顧問談股東會(huì)決議解散
雖然未到營(yíng)業(yè)期限，但是根據(jù)需要，股東會(huì)可以作出決議解散公司。由于解散是公司的重要事項(xiàng)，所以股東會(huì)會(huì)議作出解散公司的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。
★南京企業(yè)法律顧問談股東請(qǐng)求.解散
公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，但是要求解散公司的股東所持表決權(quán)不超過三分之二，通過股東會(huì)不能形成解散公司的決議。這時(shí)，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請(qǐng)求人民.解散公司
.。
★南京企業(yè)法律顧問談受行政處罰解散
公司有違反法律、行政法規(guī)行為，公司被行政機(jī)關(guān)依法決定吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷。行政機(jī)關(guān)作出處罰決定必須依據(jù)人大制定的法律或國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)的明文規(guī)定，法律無明文規(guī)定時(shí)，任何組織或個(gè)人均無權(quán)解散公司
.。
公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照最常見的情形是，公司自行停業(yè)，實(shí)際處于解散狀態(tài)，但公司股東不按規(guī)定進(jìn)行公司解散清算，也不向公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記手續(xù)
.。最終，公司因沒有在公司登記機(jī)關(guān)要求的時(shí)間內(nèi)接受年度檢驗(yàn)，被公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照
.。
★南京企業(yè)法律顧問談被.宣告破產(chǎn)解散
公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，公司或債權(quán)人向.提出破產(chǎn)清算申請(qǐng)，公司被.依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定宣告破產(chǎn)而解散。
★南京企業(yè)法律顧問談因公司合并或者分立需要解散
根據(jù)需要，經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過，股東會(huì)可以作出公司合并或分立的決議。因公司合并或者分立需要，原公司解散。
對(duì)股東會(huì)關(guān)于合并或分立決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，自股東會(huì)決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議通過之日起九十日內(nèi)向人民.提起訴訟
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離婚后索取財(cái)產(chǎn)的行為是否合法?一般是不合法的，我國(guó)《婚姻法》第四十二條規(guī)定：“
離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方
協(xié)議;
協(xié)議不成時(shí)，由人民
法院判決。”根據(jù)這一規(guī)定，男女之間雖因
離婚而終止了夫妻間權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但
離婚時(shí)一方如有生活困難的情形，另一方仍有予以幫助的責(zé)任。但是，這種
離婚時(shí)對(duì)困難一方的經(jīng)濟(jì)幫助，并不是夫妻間扶養(yǎng)關(guān)系的延伸，夫妻關(guān)系存續(xù)期間相互扶助的義務(wù)已經(jīng)隨著婚姻關(guān)系的解除而終止，這種
離婚后的經(jīng)濟(jì)幫助，是由于原來的婚姻關(guān)系而派生出來的.
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