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南京傳播淫穢物品罪,組織播放淫穢音像制品罪,南京制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪;為他人提
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南京傳播淫穢物品罪律師,南京組織播放淫穢音像制品罪律師,南京播放、出借、運輸、攜帶、展覽、發(fā)表、郵寄、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪律師,為他人提供書號出版淫穢書刊罪律師解答傳播淫穢物品罪立案標(biāo)準(zhǔn)、QQ微信網(wǎng)絡(luò)傳播淫穢物品的認(rèn)定、量刑標(biāo)準(zhǔn)、牟利目的、最新傳播淫穢物品罪司法解釋、情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)、無罪辯護、緩刑罪輕辯護.

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    ▲南京傳播淫穢物品罪律師解讀罪名
        傳播淫穢物品罪是指以傳播淫穢的書刊、影片、音像、圖片或者其他淫穢物品為表現(xiàn)形式,擾亂國家對淫穢物品的管理秩序,危害廣大人民特別是青少年的身心健康。包括各種淫穢物品,如各種淫穢的書刊、報紙、畫片、影片、錄像帶、錄音帶、淫穢玩具、娛樂用品以及印刷、雕刻有淫穢文字、圖案的生活用品等等。傳播方式既可以是直接傳播赤裸裸的淫穢物品,也可以改頭換面,在藝術(shù)品中故意加入淫穢情節(jié),或者在小說中故意加入淫穢描寫等。
        犯本罪的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制.。向不滿十八周歲的未成年人傳播淫穢物品的,從重處罰。
    以牟利為目的,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫 穢物品的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑或者無 期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn).
        以牟利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)、聊天室、論壇、即時通信軟件QQ微信、電子郵件、移動通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三條..款的規(guī)定,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
    (一)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻文件十個以上的;
    (二)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件五十個以上的;
    (三)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章等一百件以上的;
    (四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息,實際被點擊數(shù)達到五千次以上的;
    (五)以會員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息,注冊會員達一百人以上的;
    (六)利用淫穢電子信息收取廣告費、會員注冊費或者其他費用,違法所得五千元以上的;
    (七)數(shù)量或者數(shù)額雖未達到第(一)項至第(六)項規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但分別達到其中兩項以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的;
    (八)造成嚴(yán)重后果的.

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師談利用網(wǎng)絡(luò)群組傳播淫穢物品的定罪標(biāo)準(zhǔn)
        利用互聯(lián)網(wǎng)建立主要用于傳播淫穢電子信息的群組,成員達三十人以上或者造成嚴(yán)重后果的,對建立者、管理者和主要傳播者,依照刑法第三百六十四條..款的規(guī)定,以傳播淫穢物品罪定罪處罰.。該條確立了利用群組傳播淫穢物品的定罪標(biāo)準(zhǔn),要求具備兩個條件:一是該群組的設(shè)立主要用于傳播淫穢電子信息;二是要求成員具有三十人以上或者造成嚴(yán)重后果,二者缺一不可。需要注意的是,利用群組傳播淫穢電子信息的定罪標(biāo)準(zhǔn)不同于《解釋(二)》第二條的規(guī)定,不以計算傳播電子信息的數(shù)量、點擊數(shù)作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn),而是只要符合本條規(guī)定的兩個要件,即構(gòu)成犯罪。

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法
        起訴書認(rèn)定“..點數(shù)達3523526次”不能作為量刑的依據(jù)。首先起訴書認(rèn)定的是..點數(shù),而不是《最高人民. 最高人民.關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定的淫穢電子信息實際被點擊數(shù).。其次,經(jīng)依法鑒定,能作為認(rèn)定淫穢視頻文件的只有128部,被告在法庭上也多次強調(diào)有一部份是人體藝術(shù),而不是淫穢視頻。3523526次的點擊數(shù)是對整個..的統(tǒng)計,而不是對128部視頻文件的統(tǒng)計,在無法分清那些是點擊128部視頻,那些是點擊..其他內(nèi)容的情況下,根據(jù)疑罪從無的刑法原則,本案不應(yīng)將“..點數(shù)達3071056次”作為量刑的依法。

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法
        本案的特殊情況在于,被告人盡管在實施販賣行為時主觀上認(rèn)為其所販賣的淫穢影碟數(shù)量是550張,但事后被鑒定為淫穢影碟的數(shù)量只有493張.。由此帶來的分歧是,究竟應(yīng)適用一般的量刑幅度還是情節(jié)嚴(yán)重的量刑幅度?這種情況在刑法理論上被稱為具體事實認(rèn)識錯誤。所謂具體事實認(rèn)識錯誤,是指行為人認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實雖然不一致,但沒有超出同一犯罪構(gòu)成的范圍,即行為人只是在某個犯罪構(gòu)成的范圍內(nèi)發(fā)生了對事實的認(rèn)識錯誤,因而也被稱為同一犯罪構(gòu)成的認(rèn)識錯誤.。對于具體事實認(rèn)識錯誤對于定罪的影響,刑法理論上存在具體符合說與法定符合說的爭論.。前者認(rèn)為,行為人所認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實具體地相一致時,才成立該故意犯罪的既遂犯;后者認(rèn)為行為人所認(rèn)識的事實與實際發(fā)生的事實,只要在犯罪構(gòu)成范圍內(nèi)是一致的,就成立該故意犯罪的既遂犯.。?至于本案所涉及的具體的事實認(rèn)識錯誤對于量刑的影響,截至目前尚未見有學(xué)者專門就此問題有系統(tǒng)的論述。我們認(rèn)為,這種情況下,應(yīng)該以最終被鑒定為淫穢物品的影碟的數(shù)量,而不是被告人于行為時所自認(rèn)為的淫穢影碟數(shù)量,來確定被告人最后的法定刑幅度.。因為犯罪的本質(zhì)在于對我國刑法所保護的社會利益的侵害,也就是對于法益的侵害。販賣淫穢物品罪侵犯的客體是復(fù)雜客體,既包括社會管理秩序,又包括社會主義的道德風(fēng)尚,這種行為之所以被規(guī)定為犯罪,是因為其不僅損害了人們的道德觀念、倫理情操,而且動搖了整個倫理準(zhǔn)則,進而直接影響到社會的穩(wěn)定,妨害了社會正常的管理秩序,具有嚴(yán)重的社會危害性。?在本罪的規(guī)定中,刑法所要保護的法益是社會主義的道德風(fēng)尚和社會管理秩序。《解釋》依贓物數(shù)額區(qū)分一般情節(jié)、嚴(yán)重情節(jié)和特別嚴(yán)重情節(jié)并對之規(guī)定以輕重不等的法定刑,其依據(jù)也在于對于法益侵害程度的嚴(yán)重性.。如果行為人僅是主觀上認(rèn)為其所販賣的是淫穢物品,而實際上并不是,那么行為人的行為因為并不侵害任何法益,

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法
        不能以顧某某販賣了250部左右的視頻視為顧某某已經(jīng)開始著手實施販賣11169部淫穢視頻,只是因意志以外的原因販賣未遂.
        現(xiàn)有證據(jù)不足以證實顧某某販賣了250部左右的淫穢視頻.。關(guān)于顧某某販賣250部左右的淫穢視頻,只有顧某某在偵查階段的供述,沒有其他任何證據(jù)可以佐證。而且顧某某在審查起訴、庭審時均明確否認(rèn)了上述供述,指出自己只是下載了二、三百部的歌曲、電視劇、功夫片等正當(dāng)文件給他人,而沒有下載淫穢視頻給他人,其原在偵查機關(guān)的供述系遭逼供踢打所致。根據(jù)刑事訴訟法第四十六條的規(guī)定,只有被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰.。公訴機關(guān)在庭審中也已明確表示沒有證據(jù)證明顧某某販賣了250部左右的淫穢視頻,故而在起訴時對此事實沒有進行陳述和追究。因此,不能據(jù)此認(rèn)定顧某某開始著手實施了販賣淫穢視頻的行為。

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法
        利用網(wǎng)絡(luò)群組傳播淫穢物品的定罪標(biāo)準(zhǔn)要求成員具有三十人以上或者造成嚴(yán)重后果的
        為何《解釋(二)》對利用群組傳播淫穢信息的犯罪行為沒有按照《解釋(二)》第二條的規(guī)定以計算傳播電子信息的數(shù)量、點擊數(shù)作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn),而是另辟蹊徑,以成員數(shù)量和嚴(yán)重后果來定罪呢?這主要是基于如下考慮:群組具有人員的封閉性和受眾的特定性,在線聊天和傳播淫穢電子信息時,如果不屏蔽消息,受眾都可以接收,如果以傳播電子信息的數(shù)量計算,從傳播者的角度考慮過于放縱,從受眾的角度考慮又太嚴(yán)苛。比如,在一個成員為50人的群組中,如果從受眾的角度來計算,只需要傳播者發(fā)8張圖片,即可達到傳播淫穢圖片400件的要求,構(gòu)成傳播淫穢物品罪;而這不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則,因為上述行為與在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布可供普通上網(wǎng)用戶查看的淫穢圖片相比,前者的社會危害性不會更大,但處罰卻更為嚴(yán)厲。但是,如果對傳播者按照其傳播的實際圖片數(shù)量計算,傳播者必須上傳400張圖片才能構(gòu)成犯罪,又會導(dǎo)致對此類行為打擊不力。再以點擊數(shù)為例,《解釋》第三條要求實際點擊數(shù)達到二萬次以上才構(gòu)成傳播淫穢物品罪,而群組一般只有幾十人,至多也就幾百人,這樣的人員規(guī)模一般難以達到法定的點擊數(shù)標(biāo)準(zhǔn),如果以點擊數(shù)定罪處罰,將導(dǎo)致對實際已嚴(yán)重危害社會的此類犯罪行為打擊不力。《解釋(二)》規(guī)定以成員數(shù)來確定定罪的標(biāo)準(zhǔn),符合群組的特性,也具有較強的可操作性。

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法--微信群傳播淫穢物品罪
        1、在微信群里發(fā)布淫穢視頻行為情節(jié)嚴(yán)重的,構(gòu)成傳播淫穢物品罪
         制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動畫等視頻文件十個以上的,被告人于某某在微信群中發(fā)布了76個淫穢視頻,發(fā)布的數(shù)量達到了刑法意義上的傳播數(shù)量.
        第二,微信群屬于虛擬公眾場所.。雖然微信群一般適用于熟人間的聯(lián)絡(luò),具有一定的私密性,但微信群的開發(fā)初衷在于強調(diào)公眾參與,而非自我展示,實際中也具有公眾服務(wù)性、開放性、平等性等公.空間的特征。
        第三,被告人于某某的傳播行為構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重.。根據(jù)解釋(二)第三條的規(guī)定,群組成員達到30人以上,就有可能造成淫穢電子信息在成員和群組間的大規(guī)模傳播,具有較大的社會危害性。而本案中微信群的成員達57人,即使有部分微信群成員因未開啟微信而暫時沒有看到淫穢視頻,但這些群成員均是視頻的潛在受眾。
      2、群管理員放任他人發(fā)布淫穢視頻的,以傳播淫穢物品罪處罰
      群主作為群的管理者,應(yīng)切實履行監(jiān)管職責(zé),及時審查微信群內(nèi)容,阻止成員發(fā)布淫穢視頻或直接將其剔除,甚至解散微信群.。解釋(二)第三條規(guī)定:“利用互聯(lián)網(wǎng)建立主要用于傳播淫穢電子信息的群組,成員達三十人以上或者造成嚴(yán)重后果的,對建立者、管理者和主要傳播者,依照刑法第三百六十四條..款的規(guī)定,以傳播淫穢物品罪定罪處罰”.。故被告人張峰未履行群主義務(wù)、放任群成員傳播淫穢視頻的行為構(gòu)成傳播淫穢物品罪.
      3、主要傳播者和群管理員不屬于.同犯罪
      被告人于某某在群里發(fā)布淫穢視頻前并不需要征得群主張峰的同意,雙方在事先亦沒有.同預(yù)謀的故意。張峰在發(fā)現(xiàn)后僅持放任態(tài)度,兩被告人之間不存在.同犯罪的主客觀要素,故兩被告人均為獨立的犯罪行為,不構(gòu)成.同犯罪.

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法
        1.被害人的報案筆錄講她坐上摩托車后,發(fā)現(xiàn)方向不對,要上訴人停車,上訴人要殺了她,這一說法是不真實的,也不符合客觀實際,上訴人當(dāng)時手里并沒有刀,也沒有任何證據(jù)證明了上訴人在本案中使用過刀,且這是一孤證,也沒有其他任何證據(jù)來印證。
        2.上訴人的雙手抱住被害人,用鑰匙開門,更是無法實現(xiàn)的。除了上訴人有三只手,否則又怎么可能雙手抱住被害人,還有一只手來開門呢?
        3.被害人的證言“我掙扎不讓他扒,他把我仰面按倒在床上,我說我要叫了,他講你要叫我就殺死你”,“我用雙手推、掙扎,用雙腿蹬,他用左手抓住并按住我的雙手在床上,用雙腿壓住我的雙腿……”,這不具有真實性。在9月的天氣,衣服穿得很薄,上訴人用這么暴力的手段,而被害人又如此強烈的反抗,上訴人和被害人身上都應(yīng)該有軟組織損傷,但為什么被害人自己的陳述和醫(yī)療機構(gòu)的證明被害人都沒有任何體表傷呢?
        4.被害人的報案筆錄“他用手摸我的雙乳,摸了三四分鐘,我下身出了很多水……”,這一證言恰恰說明了被害人對性行為發(fā)生的期待和愿意。如果被害人不愿意,在遭到暴力、威脅的情形下,心里極度恐懼和害怕,又怎么會出現(xiàn)性高潮才能出現(xiàn)的這一生理反映呢?

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法--販賣淫穢物品牟利罪
        存在電腦硬盤里的九千多部淫穢錄像,只能證明陳某持有了這些淫穢錄像,而不能證明陳某販賣了這九千多部錄像。
        檢察機關(guān)本案指控的罪名名稱為販賣淫穢物品牟利罪,構(gòu)成該罪得有行為與結(jié)果結(jié)合才能成立.
        行為是販賣.。販賣從字面上理解,其內(nèi)涵包括了“買進來”和“賣出去”兩個行為,而且需要兩個行為同時實施成功才能算是販賣行為.。販賣行為是一種多方法律行為,而不是單方法律行為,必須由兩個或兩個以上的多方法律主體意思表示一致才能成立,也就是要有販賣的對方當(dāng)事人即買方存在,要有雙方就買賣進行接觸、磋商、付款的行為。這九千多部淫穢錄像彼此是互相獨立的,均可以單獨觀看,不存在連貫性,不是一個整體(這一點根據(jù)證據(jù)影片目錄和事實常理可以認(rèn)定),所以販進來后賣出去一次才成就一個販賣行為。
        結(jié)果是牟利。也就是說構(gòu)成本罪只有將淫穢物品賣出去并且牟利了才構(gòu)成本罪.。顯然陳某持有九千余部影片中,除了其筆錄中的500部外,其他的仍然放置在電腦硬盤中.。陳某購買淫穢影片并非以牟利為目的,而是為客戶購買內(nèi)存卡提供免費下載服務(wù)。既沒有販賣也沒有牟利,自然不能將9076部這個數(shù)量作為本罪定罪量刑的基數(shù),從而認(rèn)定陳某的情節(jié)特別嚴(yán)重。
        本案中,陳某購買后將影片放在自己的電腦里處于不下載牟利的狀態(tài)時是持有的行為,其只完成了一個“販”的行為,卻尚未實施“賣”的行為.。而對于持有淫穢物品的行為,我國刑法尚未規(guī)定這屬于犯罪行為.。因此,認(rèn)定陳某販賣的數(shù)量不能以其電腦里持有的錄像數(shù)量來計數(shù),而應(yīng)以其實際賣出去的影片數(shù)量來計數(shù)定罪量刑。

    ▲南京傳播淫穢物品罪律師以案說法
        辯護人對起訴中指控的被告人宋某某售出包裝好的“電視棒”5000個左右,.計3萬余元,以及賣給“電視棒”密碼卡5000余張的事實、定性和證據(jù)有異議.
        首先,從公訴機關(guān)提供的證據(jù)來看,僅僅憑被告人宋某某的供述和其所謂的支付寶交易記錄就認(rèn)定其售出“電視棒”5000個左右,.計3萬余元,且支付寶交易記錄僅能證明他們之間有經(jīng)濟往來情況而不能證明他們之間的交易物品類型,因而在沒有其它證據(jù)相佐證的情況下,顯然證據(jù)不充分;僅憑被告人宋某某、陳xx的供述和陳xx的支付寶交易記錄就認(rèn)定被告人蔡棉xx毫賣給陳xx5000余張密碼卡,而沒有其它證據(jù)加以佐證,同樣證據(jù)不充分。綜上,其實際所賣的“電視棒”個數(shù)和密碼卡張數(shù)可能遠(yuǎn)小于以上數(shù)量.。根據(jù)2003年8月28日江蘇省高級人民.關(guān)于刑事審判證據(jù)和定案的若干意見(試行)第四十四條規(guī)定:“被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。.同犯罪中被告人的供述不能互為證言并據(jù)以定案。雖有被告人供述,但無其他證據(jù)證明犯罪事實確已發(fā)生的,不能定罪處罰”。所以,不能僅憑被告人的供述及不能直接證明犯罪事實情況的支付寶交易記錄就認(rèn)定被告人宋某某的交易數(shù)量、數(shù)額,提請法庭在量刑時予以充分考慮。
        其次,從公訴機關(guān)提供的.淫穢物品審查鑒定書的鑒定結(jié)論來看,“電視棒”僅是可以作為傳播淫穢物品的工具,其本身并不是淫穢物品,密碼卡本身更不是淫穢物品,而且密碼卡在賣出后可能還存在損壞、丟失以及沒有使用等情況,所以不應(yīng)以它們的數(shù)量作為量刑的依據(jù),請求法庭在量刑時予以考慮.。。

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