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法律常識
浦口刑事辯護(hù)律師為當(dāng)事人提供刑事辯護(hù)、刑事訴訟、取保候?qū)彽确煞?wù)。為您提供專業(yè)的刑事辯護(hù)服務(wù),解決經(jīng)濟(jì)犯罪、詐騙罪、受賄、毒品、故意傷害等刑事糾紛,代理受害人申請刑事附帶民訴,維護(hù)受害人的合法權(quán)益。
擅長:刑事訴訟、取保候?qū)彙o罪辯護(hù)等刑事案件代理,提供專業(yè)的刑事法律咨詢。
★浦口刑事辯護(hù)律師談取保候?qū)彽某绦?br> 1、取保候?qū)彽纳暾垺?br> 被羈押的犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近親屬,有權(quán)提出取保候?qū)彽纳暾?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。犯罪嫌疑人被逮捕的,其聘請的律師可以為其申請取保候?qū)彙I暾埲”:驅(qū)彂?yīng)當(dāng)采用書面形式
.。
2、取保候?qū)彽臎Q定
.。
公安機(jī)關(guān)、人民.、人民.在接到取保候?qū)彽纳暾垥螅瑧?yīng)當(dāng)在7天之內(nèi)作出是否同意的答復(fù)
.。決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)彽模瑧?yīng)當(dāng)報縣級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人、....或者人民...批準(zhǔn),并簽發(fā)《取保候?qū)彌Q定書》和《執(zhí)行取保候?qū)復(fù)ㄖ獣罚⒇?zé)令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或交納保證金。
對不符合取保候?qū)彿ǘl件的,不同意取保候?qū)彙2煌馊”:驅(qū)彽模瑧?yīng)當(dāng)告知申請人,并說明不同意的理由。
除此之外,司法機(jī)關(guān)根據(jù)案情的需要,可以自行決定取保候?qū)?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。
3、取保候?qū)彽膱?zhí)行
.。
取保候?qū)彽膱?zhí)行機(jī)關(guān)為公安機(jī)關(guān)
.。公安機(jī)關(guān)在執(zhí)行時,應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人宣讀《取保候?qū)彌Q定書》,并令其簽名或蓋章,告知其在取保候?qū)徠陂g應(yīng)當(dāng)遵守的規(guī)定
.。犯罪嫌疑人、被告人在取保候?qū)徠陂g沒有違反刑事訴訟法第56條規(guī)定的,取保候?qū)徠陂g屆滿以后,負(fù)責(zé)執(zhí)行的公安機(jī)關(guān)應(yīng)將保證金退還給犯罪嫌疑人、被告人,并告知保證人解除擔(dān)保
.。
4、取保候?qū)彽钠谙?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。
人民.、人民.和公安機(jī)關(guān)對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)徸铋L不得超過十二個月
.。
在人民.二審期間,犯罪嫌疑人羈押期已經(jīng)超過一審.所判處的有期徒刑的,也適用取保候?qū)?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。犯罪嫌疑人、其法定代理人、近親屬也可以為其申請取保候?qū)?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。
★浦口刑事辯護(hù)律師談刑事起訴程序
刑事訴訟中的起訴,指享有控訴權(quán)的國家機(jī)關(guān)和公民,依法向.提起訴訟,請求.對指控的內(nèi)容進(jìn)行審判,以確定被告人刑事責(zé)任并依法予以刑事制裁的訴訟活動
.。
在刑事起訴程序中,依據(jù)起訴主體的不同可以將起訴分為公訴和自訴兩種。所謂公訴,是指人民.對犯罪嫌疑人的犯罪行為向人民.提出控告,要求.通過審判確定犯罪事實、懲罰犯罪人的訴訟活動。自訴是指刑事案件中被害人或其法定代理人、近親屬為追究被告人的刑事責(zé)任而向.直接提起的刑事訴訟。
人民.審理的各種案件,是以公訴機(jī)關(guān)或者當(dāng)事人的起訴為前提,如果沒有人起訴,.對任何案件都不主動審理。.如果接受起訴,同意進(jìn)行審理,稱為受理
.。起訴的成立,標(biāo)志訴訟中審判程序開始。
★浦口刑事辯護(hù)律師談虛假破產(chǎn)罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
虛假破產(chǎn)罪和妨害清算罪一樣,都是結(jié)果犯,沒有造成嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者其他人利益的危害結(jié)果,不會引發(fā)刑事風(fēng)險。至于到達(dá)什么程度為“嚴(yán)重?fù)p害”,刑法和相關(guān)的司法解釋均沒有做出明確的界定。在相關(guān)司法解釋作出規(guī)定之前,筆者認(rèn)為虛假破產(chǎn)罪的立案標(biāo)準(zhǔn)可以參照妨害清算罪的標(biāo)準(zhǔn),即行為人虛假破產(chǎn)的行為造成債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的,應(yīng)予追訴。
★浦口刑事辯護(hù)律師談假冒專利罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)刑法的規(guī)定,本罪屬于情節(jié)犯,只有假冒他人專利的行為達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度,才能引發(fā)刑事風(fēng)險
.。根據(jù)2004年12月8日《關(guān)于審理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第4條的規(guī)定,假冒他人專利,具有下列情形之一的,屬于‘情節(jié)嚴(yán)重”:(1)非法經(jīng)營數(shù)額在20萬元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的;(2)“專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失50萬元以上的;(3)假冒兩項以上他人專利,非法經(jīng)營數(shù)額在10萬元以上或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的;(4)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。以上是個人犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn),如果單位要構(gòu)成本罪,必須達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的三倍。
早在2001年4月18日頒布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第64條也對本罪的立案標(biāo)準(zhǔn)作出了明確的規(guī)定,假冒他人專利,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予追訴:(1)違法所得數(shù)額在10萬元以上的;(2)給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的;(3)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但因假冒他人專利,受過行政處罰二次以上,又假冒他人專利的;(4)造成惡劣影響的
.。
《解釋》和《規(guī)定》都對假冒專利罪立案標(biāo)準(zhǔn)作出了規(guī)定,但由于《解釋》發(fā)布在后,又是專門針對侵犯知識產(chǎn)權(quán)的刑事案件所頒布的司法解釋,因此,《規(guī)定》與《解釋》存在不一致的地方,應(yīng)當(dāng)以《解釋》為準(zhǔn)。
★浦口刑事辯護(hù)律師談銷售假冒注冊商標(biāo)商品罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)刑法的規(guī)定,銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,銷售金額必須達(dá)到數(shù)額較大,才能引發(fā)本罪的刑事風(fēng)險。關(guān)于“數(shù)額較大”的具體標(biāo)準(zhǔn),2004年12月8日《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)已經(jīng)作出了明確的界定,即銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,個人銷售金額在5萬元以上的,單位銷售金額在15萬元以上的,屬于“數(shù)額較大”。早在2001年4月18日頒布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)也對本罪的立案標(biāo)準(zhǔn)作出了明確的規(guī)定,即銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品,個人銷售數(shù)額在10萬元以上的,單位銷售數(shù)額在50萬元以上的,應(yīng)予追訴
.。由此可見,《規(guī)定》規(guī)定的立案標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)高于《解釋》,兩者發(fā)生抵觸。但由于《解釋》發(fā)布在后,又是專門針對侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件頒布的司法解釋,因此,《規(guī)定》與《解釋》存在不一致的地方,應(yīng)當(dāng)以《解釋》為準(zhǔn)。這意味著構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的門檻變低了,刑事風(fēng)險相應(yīng)提高了
.。
上述立案標(biāo)準(zhǔn)中有幾個概念需要明確:“銷售金額”,是指銷售假冒注冊商標(biāo)的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入;“所得收入”,是指在假冒注冊商標(biāo)商品銷售出去以后已經(jīng)收到的貨款金額;“應(yīng)得收入”,是指銷售假冒注冊商標(biāo)的商品,雖然沒有實際收到貨款,但根據(jù)雙方合同約定或者口頭約定,將來會收到的貨款金額。
★浦口刑事辯護(hù)律師談虛假廣告罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)刑法的規(guī)定,本罪是情節(jié)犯,虛假廣告的行為必須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度,才能構(gòu)成犯罪
.。最高人民.、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》進(jìn)一步明確和細(xì)化了“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn):
(1)違法所得數(shù)額在10萬元以上的;
(2)給消費者造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的;
(3)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但因利用廣告作虛假宣傳,受過行政處罰二次以上,又利用廣告作虛假宣傳的;
(4)造成人身傷殘或者其他嚴(yán)重后果的。
★浦口刑事辯護(hù)律師談強(qiáng)迫交易罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”亟待明確
我國刑法第二百二十六條規(guī)定:“以暴力、威脅手段強(qiáng)買強(qiáng)賣商品、強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者強(qiáng)迫他人接受服務(wù),情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金
.。”可見,“情節(jié)嚴(yán)重”是強(qiáng)迫交易罪必要的客觀要件
.。
浦口刑事辯護(hù)律師認(rèn)為,對強(qiáng)迫交易罪中的“情節(jié)嚴(yán)重”應(yīng)盡快作出司法解釋,對以下問題應(yīng)作出明確規(guī)定:1、“情節(jié)嚴(yán)重”究竟應(yīng)涵蓋哪些法律事實?這些法律事實是怎樣的..?司法實踐中具備哪種或哪幾種情形才達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度?2、對強(qiáng)迫的暴力程度、后果的輕重程度、強(qiáng)迫交易額的大小、強(qiáng)迫交易的次數(shù)和人數(shù)等有關(guān)情節(jié)究竟該如何規(guī)定,才達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度?筆者認(rèn)為,所謂“情節(jié)嚴(yán)重”,在司法實踐中主要是指以強(qiáng)迫交易手段所提供的服務(wù)或出售的商品質(zhì)量低劣的;強(qiáng)行索要的價格明顯超出合理價格且數(shù)額較大的;多次或向多人實行強(qiáng)迫交易的;造成被強(qiáng)迫者人身傷害的(僅限于輕傷,如果超出輕傷的程度,即造成了重傷或者死亡的結(jié)果,則應(yīng)按相關(guān)的犯罪論處);由于強(qiáng)行交易造成惡劣影響或者其他嚴(yán)重后果的,等等。
★浦口刑事辯護(hù)律師談確定宣告刑的方法
(1)量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果在法定刑幅度內(nèi)的,可以直接作為宣告刑;但被告人有應(yīng)當(dāng)減輕處罰情節(jié)的,應(yīng)當(dāng)在法定最低刑以下確定宣告刑。減輕處罰時,一般應(yīng)在相應(yīng)的法定最低刑以下的下一個法定刑幅度處罰,但在下一個法定刑幅度處罰仍然過重的,可以在再下一個法定刑幅度處罰,但不得因具有數(shù)個減輕處罰情節(jié)而免除處罰
.。
【浦口刑事辯護(hù)律師核心提示】:被告人即使擁有多個減輕處罰的情節(jié)人民.也不得給予免除處罰。
(2)量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果低于法定最低刑的,如果有減輕處罰情節(jié),可以直接作為宣告刑;如果只有從輕處罰情節(jié),沒有減輕處罰情節(jié)的,以法定最低刑為宣告刑
.。根據(jù)特殊情況,經(jīng)最高人民.核準(zhǔn)的除外
.。
【浦口刑事辯護(hù)律師核心提示】:減輕處罰與從輕處罰的區(qū)別是,從輕處罰是指在法定處罰種類和幅度內(nèi)對行為人適用較輕種類或者較小幅度的處罰,減輕處罰是指在法定的最輕處罰種類和最小處罰幅度以下給予處罰。
(3)量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果高于法定最高刑的,不能加重處罰,可以法定最高刑為宣告刑。
【浦口刑事辯護(hù)律師核心提示】:限制加重原則的體現(xiàn)
.。
(4)量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果在六個月以下的,可依法判處拘役、管制或者單處附加刑
.。
(5)量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果在二十年以上的,綜合全案考慮依法確定是否適用無期徒刑以上刑罰。
(6)綜合全案考慮,量刑情節(jié)對基準(zhǔn)刑的調(diào)節(jié)結(jié)果確屬罪刑不相適應(yīng)的,可提交審判委員會討論決定宣告刑。
★浦口刑事辯護(hù)律師談舉證
在法庭上舉證,是控辯雙方借用證詞和物證進(jìn)行口語表達(dá),以證明犯罪事實的存在。為了便于理解我們這里以控方如何通過舉證來強(qiáng)化指控:
控方舉證至少要處理好以下四個..:
1、處理好節(jié)錄宣讀案卷筆錄與同一事實前后連貫的..;
不能顧此失彼,顯現(xiàn)矛盾;對于無法避免的矛盾,亦應(yīng)宣讀
.。
2、處理案卷中被告人供述與被告人當(dāng)庭翻供的..;
要針對被告人翻供,摘要宣讀被告人、證人已供,已證的二個以上證詞,以否定被告人翻供
.。
3、處理好言詞證據(jù)與書證、物證的..;
言詞證據(jù)要能反映書證和物證的事實,以證明書證和物證是言詞證據(jù)的客觀反映。
4、處理好各項證據(jù)的..,已達(dá)形成完整的證據(jù)體系;
處理好言詞證據(jù)、書證、物證與現(xiàn)場勘驗筆錄、司法鑒定材料、實驗筆錄、辨認(rèn)筆錄等其它證明材料的..,做到以綱帶目,綱舉目張,形成完整的證據(jù)體系
.。
舉證完畢后,要對在法庭上所舉證據(jù)進(jìn)行歸納,說明所舉證據(jù)的種類、數(shù)量、質(zhì)量,進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)證據(jù)的客觀性、一致性、連貫性,以強(qiáng)化指控
.。
★浦口刑事辯護(hù)律師談控方舉證方法的具體確定
(一)對于一名被告人有一起犯罪事實或案情比較簡單的案件,可以按照下列順序逐一舉證:
1、宣讀被告人供述;
2、宣讀被害人陳述;
3、要求證人到庭作證或宣讀未出庭的證人證言;
4、出示物證、書證;
5、宣讀勘驗筆錄、檢查筆錄、鑒定結(jié)論;
6、播放視聽資料
.。
逐一舉證時也可以根據(jù)案件具體情況,對上述順序作出調(diào)整
.。
(二)對于一名被告人有數(shù)起犯罪事實的案件,可以以每一起犯罪事實為單元,將證明犯罪事實成立的證據(jù)分組舉證或逐一舉證。其中,涉及每起犯罪中量刑情節(jié)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)在對該起犯罪事實舉證中出示;涉及全案綜合量刑情節(jié)的證據(jù),應(yīng)當(dāng)在全案的最后出示。
(三)對于數(shù)名被告人有一起犯罪事實的案件,根據(jù)各被告人在犯罪中所起的作用、地位及情節(jié),一般先出示證明主犯犯罪事實的證據(jù),再出示證明從犯犯罪事實的證據(jù)
.。
(四)對于數(shù)名被告人有數(shù)起犯罪事實的案件,可以采用不同的分組方法和舉證順序,或者按照作案時間的先后順序,或者以主犯參與的犯罪事實為主線,或者以參與人數(shù)的多少為標(biāo)準(zhǔn),參照本節(jié)第二十三條、第二十四條、第二十五條的舉證方法綜合舉證。
在辦理本類案件時,應(yīng)注意區(qū)分犯罪集團(tuán)的犯罪行為、一般.同犯罪行為和個別成員的犯罪行為,并分別進(jìn)行舉證。
(五)對于單位犯罪案件,應(yīng)先出示證明單位構(gòu)成犯罪的證據(jù),再出示對其負(fù)責(zé)的單位管理人員或其他直接責(zé)任人員構(gòu)成犯罪的證據(jù)。對于指控被告單位犯罪與指控單位主管人員或其他直接責(zé)任人員犯罪的同一份證據(jù)可重復(fù)出示,但重復(fù)出示時僅予以說明即可。
★浦口刑事辯護(hù)律師談刑法“法益維護(hù)說”
一種行為之所以稱其為“犯罪行為”,是因為其具有社會危害性
.。這種危害性從“法益維護(hù)說”來講,實質(zhì)是某種行為侵犯了法律所要保護(hù)的某種權(quán)益。盜竊罪侵犯的僅僅是公私財產(chǎn)所有權(quán),職務(wù)侵占罪侵犯的是雙重法益—單位財產(chǎn)所有權(quán)以及信賴?yán)妗:笳摺靶刨嚴(yán)娴钠茐摹笔菂^(qū)分此罪彼罪的關(guān)鍵,也是職務(wù)類犯罪重點損傷的法益。從人性和社會發(fā)展來講,法律作為上層建筑,必定受到滋生的文化土壤的影響,并貫穿法律發(fā)展和適用的始終。 民族一貫主張“天下之性,人為貴”,倡導(dǎo)相互信任的“和諧之美”
.。在開放自由的市場經(jīng)濟(jì)環(huán)境下,職務(wù)侵占罪對于建立在誠信基礎(chǔ)上的單位與個人之間的“信賴?yán)妗钡钠茐模瑥姆ㄒ娼嵌戎v更為嚴(yán)重。
職務(wù)侵占罪客觀上必須有將本單位財物“非法占為己有”的侵占行為,而利用職務(wù)便利將本單位財物非法轉(zhuǎn)移給行為人所投資公司占有不符合刑法對侵占罪“非法占為己有”的要求,同時還存在法律上的其他障礙。首先,根據(jù)民法通則第三十六條、第三十七條,公司法第三條規(guī)定,有限責(zé)任公司作為企業(yè)法人,依法享有獨立的法人資格和法人地位,并同時具有以下三個獨特屬性:一是有獨立的財產(chǎn);二是能夠以自己的名義享有民事、商事權(quán)利;三是能獨立承擔(dān)民事、商事責(zé)任
.。公司所具有的這三個特征也意味著公司股東一旦將自己的投資財產(chǎn)投入并轉(zhuǎn)移給公司,就喪失了對該財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán),從而取得股權(quán),而公司則對股東投入的財產(chǎn)享有完全的、獨立的法人財產(chǎn)權(quán)。那么,雖然占A公司95%股權(quán)的股東廖某就A公司的非法獲利從中可以獲得較多利益,但基于法律對法人獨立地位和獨立財產(chǎn)權(quán)的規(guī)定,并不能將A公司的非法獲利等同于股東廖某非法獲利
.。其次,“非法占為己有”在學(xué)理解釋上包括本人占有、第三人占有或本人和第三人.同占有,但該“第三人”一般指自然人,是否包括法人,在學(xué)理解釋中存在較大爭議,基于此,認(rèn)定“第三人占有”包括法人存在疑慮。
★浦口刑事辯護(hù)律師談職務(wù)侵占罪和貪污罪的區(qū)別
職務(wù)侵占罪與貪污罪存在密切的..,從立法過程上看,職務(wù)侵占罪由貪污罪分化而來
.。
從犯罪構(gòu)成上看,兩者的相同點是:⑴主觀上均由故意構(gòu)成
.。⑵客觀方面都表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利
.。⑶在行為上都表現(xiàn)為盜竊、騙取、侵吞或其他非法手段占有公.財物的行為
.。兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)為:⑴犯罪主體不同,這是職務(wù)侵占罪和貪污罪最主要、最本質(zhì)的區(qū)別,職務(wù)侵占罪的主體是非國家工作人員,貪污罪的主體是國家機(jī)關(guān)工作人員以及受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。⑵犯罪客體和犯罪對象不同
.。職務(wù)侵占犯罪的客體是公司、企業(yè)或其他單位的財產(chǎn)所有權(quán),其犯罪對象是本單位的財物,從所有制性質(zhì)上看,可以是公.財物,也可能是非公.財物
.。而貪污罪侵犯的是復(fù)雜客體、雙重客體,它既侵犯了公.財產(chǎn)的所有權(quán),也侵犯了國家工作人員職務(wù)的廉法性,其犯罪對象僅限于公.財產(chǎn)
.。⑶構(gòu)成犯罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)和法定刑不同
.。職務(wù)侵占犯罪的數(shù)額規(guī)定高于貪污罪。依照《解釋》的規(guī)定,職務(wù)侵占罪以“5000-20000元”為數(shù)額較大的起點
.。根據(jù)刑法第三百八十三條的規(guī)定,貪污罪一般以5000元作為追究刑事責(zé)任的數(shù)額起點,對不滿5000元、情節(jié)較重的,也可以追究刑事責(zé)任
.。在法定刑上,職務(wù)侵占罪的法定最高刑為十五年有期徒刑,而貪污罪的法定最高刑為死刑。這與我國“從嚴(yán)治吏”的刑事政策也是相吻合的
.。
★浦口刑事辯護(hù)律師談合同詐騙罪:
正確界定“合同”一詞,應(yīng)從這樣幾個因素入手:
(1)從合同詐騙罪的客觀性質(zhì)來看,合同詐騙罪之“合同”,必須是能夠體現(xiàn)市場經(jīng)濟(jì)..的
.。大凡與這種社會..無關(guān)的各種“合同”、“協(xié)議”,如婚姻、收養(yǎng)、扶養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等身份..的協(xié)議,不在該“合同”之列。
(2)在不違背罪刑法定原則的前提下,考慮懲治犯罪的 需要。雖然合同詐騙罪之“合同”淵源上為經(jīng)濟(jì)合同,但立法淵源不應(yīng)影響刑法的目的解釋。換言之,只要除利用經(jīng)濟(jì)合同外,還可能有利用其他“合同”進(jìn)行詐騙且足以擾亂市場秩序,而在刑法上將之解釋為合同詐騙罪又具有“可預(yù)測性”的,這些可利用的合同原則上都屬于合同詐騙之“合同”。
(3)考慮定罪證據(jù)的客觀可見性。由于罪刑法定原則決定,在合同詐騙罪的認(rèn)定中,需要能夠證明被告人所利用“合同”的存在的證據(jù)是最起碼的要求
.。而在總體上,合同具有各種各樣的形式,包括書面形式、口頭形式和其他形式(公證形式、見證形式)。不同形式的合同,在民事訴訟和刑事訴訟中具有舉證難易程度的差異。因此,從證據(jù)的客觀可見性要求來說,口頭合同一般不應(yīng)成為合同詐騙罪中的“合同”。但因為口頭合同也是合同法確認(rèn)的一種合法形式,如果被告人的詐騙行為發(fā)生在經(jīng)濟(jì)往來過程中,所利用的口頭合同符合合同詐騙罪之合同要素,且通過簽訂、履行口頭合同過程而騙取財物的,亦應(yīng)以合同詐騙罪論處,但應(yīng)從嚴(yán)把握。
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