棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師_南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師事務所辦理專利,商標,著作權(quán),版權(quán),商業(yè)秘密、不正當競爭
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法律常識
南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師專注于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償、專利商標維權(quán)、著作權(quán)、外商投資、國際貿(mào)易等方面，幫助企業(yè)有效進行知識產(chǎn)權(quán)保護和刑事風險防控
.。
●南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師談美術(shù)作品相同或相似的判斷
對美術(shù)作品相同或相似的判斷，應以作品整體畫面為標準，同時對圖形布局、色彩、結(jié)構(gòu)等加以比較，進而以畫面所表達的內(nèi)容進行實質(zhì)相同或相似分析，應遵循從外在形式到內(nèi)在內(nèi)容的邏輯判斷思路，再看被告與原告是否是對公.領(lǐng)域的素材相同選擇和安排
.。具體到該案，可以從以下幾個方面來進行分析
.。
一是從結(jié)構(gòu)對比角度
.。宋河酒業(yè)公司標徽基本圖形由上下結(jié)構(gòu)組成，上半部分為“宋”字的變體設(shè)計，下半部分為形象化的河水，以示“河”字。該圖形遠視似一輪紅日正冉冉升起，總體構(gòu)圖簡練、概括、明晰、易懂，又富有宋河酒業(yè)公司豐富的企業(yè)文化內(nèi)涵
.。圖形整體用平面圖形的方式表達出了“宋河”兩字，與宋河酒業(yè)公司的商號和“宋河”商標相一致。而宋井酒業(yè)公司商標在整體外觀、設(shè)計構(gòu)思、平面布局等方面與宋河酒業(yè)公司標徽沒有根本區(qū)別，也看不出與其企業(yè)文化相關(guān)的內(nèi)涵，而僅僅是對宋河酒業(yè)公司標徽的簡單修改而來的。宋河酒業(yè)公司標徽和宋井酒業(yè)公司商標均為上下結(jié)構(gòu)組成，宋河酒業(yè)公司標徽分解后，依然表達“宋”與“河”的含義，而宋井酒業(yè)公司商標既沒有統(tǒng)一化的整體構(gòu)思，也沒有連貫性的設(shè)計思路，完全是修改、分解并拼湊宋河酒業(yè)公司標徽而組成的圖形，表達不出任何關(guān)于“宋井”或與宋井酒業(yè)公司有關(guān)的企業(yè)內(nèi)涵。
二是從設(shè)計元素和設(shè)計思路角度。宋河酒業(yè)公司標徽是通過廣泛征集的藝術(shù)作品，作為普通消費者看到宋河酒業(yè)公司標徽時都能聯(lián)想到宋河酒業(yè)公司
.。宋井酒業(yè)公司商標是通過對宋河酒業(yè)公司標徽的簡單改變而來的圖形，該圖形模仿了宋河酒業(yè)公司標徽，并沒有任何內(nèi)涵，將其申請為商標的初衷就是刻意追求與宋河酒業(yè)公司徽標的形似
.。
三是從顯著性角度。宋河酒業(yè)公司標徽是宋河酒廠從 份參選標示中評選出來的，具有特定含義，體現(xiàn)宋河酒業(yè)公司豐富的企業(yè)內(nèi)涵。而宋井酒業(yè)公司商標，以一般公眾注意力判斷，與宋河酒業(yè)公司標徽無實質(zhì)區(qū)別，會造成普通消費者對二者的誤認。
四是從 度角度。宋河酒業(yè)公司及其白酒產(chǎn)品具有較高 度。宋河酒業(yè)公司標徽被廣泛使用于宋河酒業(yè)公司形象宣傳、產(chǎn)品包裝之上，具有較高 度。宋井酒業(yè)公司與宋河酒業(yè)公司同處一鎮(zhèn)，深知宋河酒業(yè)公司標徽的 度，其商標顯然具有利用宋河酒業(yè)公司標徽 度的企圖。
●南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師談樓盤名稱是否構(gòu)成受著作權(quán)法保護的“表達”
《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》第九條“與《伯爾尼公約》的..”中提到：“版權(quán)的保護應該延及表達，但不延及思想、程序、操作方法或數(shù)學概念本身。”簡言之，即“著作權(quán)法只保護表達，不保護思想”。但準確地劃定“思想與表達”的界限并非易事，需要個案分析。特別需要注意的是，在某些情況下，對某種“思想”只有一種或極其有限的表達方式
.。在這種情況下，受到著作權(quán)法保護的“表達”與不受著作權(quán)法保護的“思想”混在一起，無法在兩者之間劃出明確的界限。因此，如果一種“思想”實際上只有一種或者非常有限的幾種“表達”，那么這些“表達”也被視為“思想”而不受保護。這就是著作權(quán)法中的“混合原則”
.。
從含義上說，樓盤名稱“金領(lǐng)之都”要表達的意思是“金領(lǐng)”云集之地。但該詞過于簡短，該固定含義僅有極其有限的表達方式
.。如果對這種有限的表達方式加以著作權(quán)法的保護，則會導致思想與表達的混同。有觀點認為，樓盤名稱雖然簡短，但也體現(xiàn)了作者蘊含于該名稱中的思想，因此具有獨創(chuàng)性
.。其實該觀點混同了思想與表達
.。如果一種思想只有有限的表達方式，對該表達方式的保護即會造成對思想的壟斷，與著作權(quán)法促進文化發(fā)展的立法本意相沖突。
“金領(lǐng)之都”作為樓盤名稱，蘊含著該樓盤的價值觀和文化取向，也包含樓盤的品質(zhì)、地段等凝結(jié)在樓盤價值中的諸多因素
.。但是從上述分析可得出，“金領(lǐng)之都”不符合作品的構(gòu)成要件，不適宜作為著作權(quán)法保護的對象
.。作為開發(fā)商而言，如果其試圖通過著作權(quán)法來保護其樓盤名稱權(quán)，首先要起一個達到“獨創(chuàng)性”標準、符合著作權(quán)法要求的名稱；其次應通過協(xié)議或者其他方式明確樓盤名稱的著作權(quán)歸屬。在符合上述兩點的前提下，開發(fā)商才能以著作權(quán)人的身份在著作權(quán)法規(guī)定的期限內(nèi)對其開發(fā)的樓盤名稱享有著作權(quán)
.。當然，由于樓盤的命名一般有其固定的規(guī)則，并受到字數(shù)的限制，因此較難構(gòu)成作品受到著作權(quán)法的保護
.。本案原告如果當時能夠規(guī)范合同的訂立、成果的交付等手續(xù)，其合法權(quán)益可以得到有效的保護。
●南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師談避風港規(guī)則的適用
１.主體要件 避風港規(guī)則適用的主體只包括提供網(wǎng)絡(luò)信息存儲空間、搜索或者鏈接服務、自動接入或傳輸服務的網(wǎng)絡(luò)服務提供者，若超出以上服務內(nèi)容，則主體不適格。換言之，內(nèi)容服務商不適用該規(guī)則
.。
２.行為要件 網(wǎng)絡(luò)服務提供者并沒有單獨的直接侵權(quán)行為，而是與網(wǎng)絡(luò)用戶的行為在疊加合力作用下完成侵權(quán)行為，也就是網(wǎng)絡(luò)服務提供者構(gòu)成了間接侵權(quán)
.。若是網(wǎng)絡(luò)服務提供者單方實施了直接侵權(quán)行為，則不能適用避風港規(guī)則。
３.標示要件 網(wǎng)絡(luò)服務提供者明確標示該信息存儲空間是為服務對象所提供，并公開其名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址。這種標示性要求，讓網(wǎng)絡(luò)用戶享有充分的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，也為發(fā)生侵權(quán)糾紛時.判斷其是否符合這一免責事由提供了形式審查依據(jù)。
４.旁觀要件 網(wǎng)絡(luò)服務提供者只是負責提供存儲空間或鏈接服務，對傳送內(nèi)容不得做任何增刪修改等
.。一般來說，網(wǎng)絡(luò)服務提供者不會主動修改用戶上傳作品的內(nèi)容，但通常會利用技術(shù)讓上傳的作品自動按預先設(shè)定格式進行編排，并添上服務提供者的名稱、形象標識等。對于這種行為是否屬于一種改變，法律實務中存在較大分歧，一些.在判例中認為這種行為改變了服務對象提供的作品，并做出了構(gòu)成侵權(quán)的判決；也有.在審理這種案件時認為標記是通過軟件自動添加上去的，對作品的內(nèi)容并無實質(zhì)性影響，因此不構(gòu)成對上傳資料的改動。從避風港規(guī)則立法精神來看，后面這種理解更接近立法規(guī)定之本意
.。
5.主觀要件 主觀認識上，網(wǎng)絡(luò)服務提供者只有在對侵權(quán)事實不明知也不應知情況下方可適用避風港規(guī)則。若網(wǎng)絡(luò)服務提供者在提供服務過程中明知已經(jīng)發(fā)生了侵權(quán)行為或者應當知道可能發(fā)生侵權(quán)行為而仍提供相關(guān)服務，則不得適用。明知是直接且清楚的知悉某種事實或狀態(tài)，一般可通過證據(jù)直接判斷，有關(guān)明知的訴訟證據(jù)多體現(xiàn)為被告對自己主觀意思的表述
.。應知是推定其應該了解事實，根據(jù)特定的事實或特定的情形推定侵權(quán)人主觀上是否應知，也就是從行為人的外部表現(xiàn)判斷其內(nèi)心真實意圖。實踐中，如何判斷對侵權(quán)事實是否明知或應知比較復雜。
６.獲利要件 網(wǎng)絡(luò)服務提供者必須是未從服務對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益
.。對獲利與否的判斷，關(guān)鍵在于考察獲利與侵權(quán)行為之間是否存在直接必然聯(lián)系，也就是獲利是否因侵權(quán)行為而產(chǎn)生，或者是獲利是否因侵權(quán)行為而增加。
７.刪除要件 權(quán)利人向網(wǎng)絡(luò)服務提供者提交符合法律規(guī)定的維權(quán)通知書，網(wǎng)絡(luò)服務提供者接到通知書后及時刪除侵權(quán)作品。這種無需事先審查，只要事后及時刪除或者斷開鏈接予以救濟就不承擔侵權(quán)責任的制度設(shè)計，是一種妥當把握雙方利益平衡，符合實際的規(guī)定。具體案例中如何適用避風港規(guī)則，可分三個步驟來分析，..步認定行為主體是否符合避風港規(guī)則網(wǎng)絡(luò)服務提供者的要求；第二步考察是否屬間接侵權(quán)行為，只有在間接侵權(quán)情形下才可適用；第三步在主體適格和間接侵權(quán)前提基礎(chǔ)上分析是否符合標示要件、旁觀要件、主觀要件、獲利要件、刪除要件
.。
●南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師談滑稽模仿
對他人作品的惡搞改編，在學理上被冠名“滑稽模仿”(Parody)，是一種始自古希臘時代的古老文學和藝術(shù)形式，以 作品、馳名商標、公眾人物等為模仿對象，模仿者借助各種文學或藝術(shù)的表現(xiàn)形式，對模仿對象進行諷刺、嘲弄、譏笑，以達到其對模仿對象所表現(xiàn)出的滑稽、可笑甚至荒謬之處的批判和評論
.。
對于“滑稽模仿”，公眾大多持歡迎和同情的態(tài)度，部分版權(quán)學者也為之辯護，認為應當適用我國著作權(quán)法中的“合理使用”制度，具體而言，就是符合著作權(quán)法第22條第(二)項關(guān)于“適當引用”的規(guī)定，即“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬
.。從字面含義出發(fā),評論主要是指以口頭或書面對某事、某人或某種情況等所做的解釋、批評等。因此,滑稽模仿、諷刺也可視為對作品的一種評論性行為，美國法中也是將其解釋為一種評論形式。然而，認真分析“適當引用”的構(gòu)成要件不難發(fā)現(xiàn)，“滑稽模仿”并不構(gòu)成“適當引用”
.。“適當引用”最基本的要件之一，就是作品被引用時，被引部分不能構(gòu)成引用人作品的主要部分或者實質(zhì)部分。換言之，如果在介紹、評論或者說明之中，電影鏡頭適量間隔出現(xiàn)或者一閃而過，則不構(gòu)成侵權(quán);相反，如果電影的片段不是起到配合介紹、評論或者說明的輔助性作用，而是構(gòu)成新作品的主體部分甚至吸引觀眾眼球的主要來源，就難以認為其構(gòu)成“適當引用”。而對于“滑稽模仿”這種使用形式而言，主要通過對原作品進行模仿以達到嘲諷效果，其特殊的創(chuàng)作方法就決定了其需要以“模仿”的方式使用原作品中大量內(nèi)容甚至是核心內(nèi)容(如《一個饅頭引發(fā)的血案》中80%直接引用《無極》，剩下部分是引用《法制報道》)，使受眾想起原作品表達的立場、觀點和思想感情，從而達到對原作品的嘲諷效果。因此，引用的數(shù)量決定了將“滑稽模仿”擴大解釋為“適當引用”，是不符合客觀事實的。
●南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師談不正當形成訴訟狀態(tài)
這就是通常所說的狹義上的惡意訴訟，即在缺乏合法訴訟利益的情況下，故意以他人受到損害或者使自己因訴訟行為不當?shù)美麨槟康模瑹o事實根據(jù)和正當理由而啟動民事訴訟程序的行為。當然，當事人惡意提起一個民事訴訟，可能基于各種不同的目的
.。
(1)啟動訴訟程序的目的是為了獲得競爭優(yōu)勢。
在北京一中院曾經(jīng)處理的一起專利侵權(quán)案件中，合議庭發(fā)現(xiàn)原告據(jù)以起訴被告侵權(quán)的專利竟然尚未獲得授權(quán)，考慮到原告起訴的時間剛好是該種實用新型專利產(chǎn)品的銷售旺季及對方當事人是與原告處于同一生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域的競爭對手，合議庭認為原告提起該項訴訟具有明顯的濫用訴訟權(quán)利的嫌疑
.。原告不久后即申請撤回本案的訴訟，鑒于被告已經(jīng)在其他.提起了對于原告惡意訴訟行為的侵權(quán)之訴，合議庭準許了原告的撤訴申請
.。筆者認為，在被告另行提起的侵權(quán)之訴中如果能夠證明自己因原告的行為受到了實際的損害，認定原告的行為構(gòu)成惡意訴訟屬于情理之中
.。
(2)啟動訴訟程序的目的是為了損害他人的商譽或者社會聲譽
.。
當事人提起這樣一起訴訟的目的往往不是為了給自己謀取何種實際的利益，而僅僅是基于一種個人的恩怨而產(chǎn)生的報復心理所引發(fā)的訴訟。在上海.處理的一起著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件中，原告起訴被告侵犯了其著作權(quán)，后經(jīng).查明，原告據(jù)以起訴被告的剽竊行為是原告自己虛構(gòu)的事實，目的僅在于通過訴訟損害被告的名譽
.。筆者認為，這是一起典型的濫用訴訟權(quán)利的案件，原告捏造案件事實的做法明顯具有主觀上的惡意，其濫用訴訟權(quán)利的行為對被告的社會評價產(chǎn)生了一定的負面影響并為被告帶來了一定的訴訟成本支出等損害后果
.。
(3)啟動訴訟程序的目的是為了獲得不正當?shù)睦?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。
目前審理的案件中最典型的情形就是原告企圖通過訴訟程序達到被司法機關(guān)認定馳名商標的目的
.。根據(jù)現(xiàn)有法律規(guī)定，當事人不能將認定馳名商標作為一項訴訟請求提出，司法機關(guān)也只有在認為有必要的情況下才在案件中認定馳名商標。雖然國家工商行政管理機關(guān)也具有認定馳名商標的權(quán)力，但與行政程序相比，司法程序由于受到審限的限制而具有了更為高效的優(yōu)點，所以，近年來當事人在案件中申請.認定馳名商標的觀象屢見不鮮
.。
2.惡意提起訴前臨時措施的行為
最高人民.制定的關(guān)于訴前停止侵犯專利權(quán)和注冊商標專用權(quán)行為的兩個司法解釋賦予了當事人在起訴前申請臨時禁令的權(quán)利
.。這項措施有利于 程度上減少專利權(quán)人因侵權(quán)行為所受到的損失，但同時也在一定程度上為惡意的專利權(quán)人通過臨時措施打壓競爭對手提供了機會。最為典型的情形是專利權(quán)人提起訴前臨時措施申請后卻遲遲不在法律規(guī)定的期限內(nèi)提起訴訟
.。當然，對這類行為是否構(gòu)成對訴訟權(quán)利的濫用的認定，亦要進行嚴格判定。同時，.也應當對于訴前臨時措施的申請予以嚴格的審核，慎重采取相關(guān)措施以防止為惡意的當事人所利用。
●南京市棲霞區(qū)知識產(chǎn)權(quán)律師談認定侵犯著作權(quán)的行為
在我國理論及司法實踐中，一般采用美國判例中的“接觸+實質(zhì)性相似”來認定侵犯著作權(quán)的行為。此處的“接觸”，不須被告實際接觸，只需從各種情況中推定有可能接觸即可，在舉證責任上應當以被告的相反證據(jù)才能推翻這個推定。因此，“實質(zhì)性相似”與“接觸”的核心問題是對“實質(zhì)性相似”的判斷。這又有賴于用“三段論侵權(quán)認定法”來解決。
..步，“抽象法”
.。首先從原、被告作品中刪除不受著作權(quán)法保護的“思想”本身。第二步，“過濾法”。將兩個作品中都具備的屬“思想表達”，但已進入公用領(lǐng)域的內(nèi)容“過濾”出去，如原、被告的作品僅具形式上的相似，通過前兩步的處理，已無相似，到此為止，可認定侵權(quán)指控不成立。如通過前兩步驟處理后，原、被告作品仍存相似之處，就必須走完第三步——“對比法”。通過對比，兩作品仍存在實質(zhì)性相似，才可認定侵權(quán)指控可能成立
.。
從“接觸+實質(zhì)性相似”的判斷方法看，衡量一副作品是否構(gòu)成剽竊的基本原則是看被訴的侵權(quán)作品中是否以非獨創(chuàng)的方式包含了著作權(quán)人原作品中的獨創(chuàng)性成果。而在進行這一判斷的過程中關(guān)鍵一點是要抽出作品中屬于公.資源的要素。這在美術(shù)作品的侵權(quán)認定中顯得尤其重要，而又格外艱難。因為美術(shù)作品在創(chuàng)作過程中是作者自身通過對某一題材的收集、理解、消化，然后進行“還原”的過程，作品本身包含了作者的獨創(chuàng)和題材固有要素，兩者融合在一起的，不能截然分開。不過，在美術(shù)作品的創(chuàng)作中，創(chuàng)作者對相同或者類似題材的理解可能并不完全一致，所要表達的思想、主題可能就有很大的不同，從而在具體的表達方式、手法上必然會產(chǎn)生不一致。這或許可以為解決問題提供一條有用的路徑
.。。
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寫了借條沒拿到錢怎么辦？ 寫了借條沒拿到錢怎么辦？一、自己寫了借條沒拿到錢怎么辦?寫了借條沒拿到錢就需要把錢或借條拿回來，借條是需要證據(jù)的“三性”方可生效。所謂證據(jù)的“三性”即：(1)證據(jù)的客觀性，是指證據(jù)作為已發(fā)生的案件事實的客觀遺留，是不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。(2)證據(jù)的關(guān)聯(lián)性，是指證據(jù)必須與需要證明的案件事實或其他爭議事實具有一定的聯(lián)系。換言之，一個證據(jù)必須有助于證明案件事實或其他爭議事實，因此關(guān)聯(lián)性又可以稱為證據(jù)的“證明性”。(3)證據(jù)的合法性，是指提供證據(jù)的主體(主要針對人證而言.
農(nóng)民不上交開荒地村里就不給辦理土地確權(quán)合理嗎該怎么辦？ 農(nóng)村里私自開墾荒山荒地的現(xiàn)象是比較普遍的，但是這一做法是具有風險性的，比如有的地方農(nóng)民不上交開荒地，村里就不給辦理土地確權(quán)，這就是風險之一，但這些行為合理嗎?農(nóng)民該怎么辦? 首先，荒地是農(nóng)村集體土地，如果未經(jīng)發(fā)包，其所有權(quán)和使用權(quán)都屬于村集體，個人和單位組織是不能夠私自使用的，對于私墾的四荒地，村集體有權(quán)將其收回。 而之所以農(nóng)村存在大量荒地被村民開墾耕種無人管制的現(xiàn)象，也是屬于基層管理人員的失職，但是對于人情社會比較明顯的農(nóng)村來講，一般只要不涉及利益糾紛，通常也不會去收回耕種的土地，或者說很.
民間借貸債務人跑路了怎么辦？
民間
借貸債務人跑路了怎么辦？一、債務人跑了犯法嗎
欠款人跑了不屬于犯罪，屬于民事糾紛，為了保障自己的利益，債權(quán)人最好是及時到
法院起訴，判決生效后可以強制
執(zhí)行。對于民間
借貸糾紛，如果債務人沒有按照約定償還債務，并且為逃避債務而避而不見，債權(quán)人可以依法提起民事訴訟維護自己合法權(quán)益，如果債務人有其他財產(chǎn)，債權(quán)人可以在
起訴前或者
起訴后，申請
法院財產(chǎn)
保全。
凍結(jié)查封對方的財產(chǎn)。如果在
起訴過程中遇到困難，可以委托專業(yè)
律師代理。二、債務人下落不明的情況下如何追償債務1、
欠款人已婚的向其配偶主張.
懷孕員工入職前隱孕辭退違法嗎 懷孕員工入職前隱孕辭退違法嗎據(jù)《勞動
合同法》第八條的規(guī)定，“用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動
合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應當如實說明。”根據(jù)以上規(guī)定可知勞動法強調(diào)的是“與勞動
合同直接相關(guān)的基本情況”，其中包括對員工能力勝任的要求以及單位有權(quán)要求員工提供崗位證明證書及資質(zhì)證明。而對于員工是否懷孕這項內(nèi)容，并不屬于此要求的范圍，而且對于員工是否懷孕屬于個人隱私的范圍，并沒有義務向單位如實告知，用人單位不能以此認定員工不符合錄用條件。所以根據(jù)以上法律條文規(guī)定，雖然員工是隱瞞懷孕事實入的職，但是也不能辭退.
沒買社保可以申請工傷鑒定
沒買社保可以申請
工傷鑒定嗎可以。為員工繳納社保是單位的法定義務，單位不交
保險的責任在單位，你可以申請
工傷鑒定，賠償責任由公司承擔。也就是說，是否繳納社保，與做
工傷認定、
工傷鑒定并不存在直接的關(guān)系。實踐中，就算所在的用人單位沒有按照國家規(guī)定給職工繳納社保。在職工發(fā)生傷害事故之后，仍舊可以申請
工傷認定或者做
工傷鑒定。不過，
工傷認定是勞動能力鑒定(
工傷傷殘等級鑒定)的先決條件，沒有
工傷認定的，勞動能力鑒定委員會不會受理你的鑒定申請。所以，需要先申請了
工傷認定，確認屬于
工傷事故后，才能申請做
工傷鑒定，也.
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