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南京“老鼠倉”犯罪律師_利用未公開信息交易罪的認定、量刑、司法解釋、維權(quán)索賠

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南京“老鼠倉”犯罪律師熟悉股票交易過程,熟悉“老鼠倉”的操作內(nèi)幕,專業(yè)辦理“老鼠倉”犯罪案件,包括:刑事辯護、基金經(jīng)理和/或基金公司要求損失賠償?shù)取?br>        對于證券市場中的內(nèi)幕交易、操縱市場、“老鼠倉”等行為的索賠,投資者如果有明確的線索或者證據(jù),也可以向證監(jiān)部門進行舉報,如該行為被查實處罰,或經(jīng)法院生效判決認定,因內(nèi)幕交易、操縱市場行為遭受損失的投資者也可以向內(nèi)幕交易行為人、操縱市場行為人提起索賠.

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師解讀“老鼠倉”
        老鼠倉就是一種財富轉(zhuǎn)移的方式,是券商中某些人化公家資金為私人資金的一種方式,本質(zhì)上與貪污、盜竊沒有區(qū)別.?;鸸镜娜斯ぷ魅藛T,利用其職務(wù)之便,利用其掌握的交易信息,牟取非法利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險,都被稱“老鼠倉”.
        老鼠倉(Rat Trading)是一種無良經(jīng)紀(jì)對客戶不忠的“食價”做法。具體指莊家在用公有資金拉升股價之前,先用自己個人(機構(gòu)負責(zé)人,操盤手及其親屬,..戶)的資金在低位建倉,待用公有資金拉升到高位后個人倉位率先賣出獲利.
        相對于基金經(jīng)理 老鼠倉 的巨大收益,其違法犯罪的成本相當(dāng)?shù)土?,刑法?guī)定的處罰力度偏弱,恐難以有效懲戒此類犯罪。南京“老鼠倉”犯罪律師建議,在立法層面加大對老鼠倉追究力度的同時,盡快設(shè)立老鼠倉民事賠償訴訟機制,為權(quán)益受損的投資者挽回損失。
        市場中的一些主力莊家在臨拉升股票前,往往會提前將一些消息通知相關(guān)的個人和機構(gòu),也有部分操盤手會將消息透露給親朋好友,使他們在第二天早上集合競價時,于極低的價格或跌停板處填買單,然后在競價時或盤中瞬間把股價打下去,使預(yù)埋的買單得以成交。
    這個過程持續(xù)時間很短,為了避免被其他人低價成交,往往以散戶來不及反應(yīng)的速度迅速把股價恢復(fù)到正常的交易通道里.。表現(xiàn)在k線形態(tài)上是留下一根長長的下影線,有時候也會在開盤的時候就出現(xiàn)大幅跳低開盤的現(xiàn)象,然后在盤中形成大陽線走勢形態(tài).。對于這類不屬于機構(gòu)本身的,是通過一定..來實現(xiàn)低價位成交的倉位,俗稱:“老鼠倉”,投資者短線及時跟進往往會有一段快速的利潤空間.

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談老鼠倉處罰
        近年來,基金公司、商業(yè)銀行、保險公司、證券公司、期貨公司等金融機構(gòu)大都開展了投資理財業(yè)務(wù)或者客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),手中擁有大量客戶資金,將客戶資金投資于證券、期貨等金融產(chǎn)品是代客投資理財和客戶資產(chǎn)管理的主要方式之一。這類資產(chǎn)管理機構(gòu)的一些從業(yè)人員,在用客戶資金買入證券或者其衍生品、期貨或者期權(quán)合約等金融產(chǎn)品前,以自己名義或假借他人名義或者告知其親屬、朋友、..戶,先行低價買入證券、期貨等金融產(chǎn)品,然后用客戶資金拉升到高位后自己率先賣出牟取暴利。由于這些人戶大多隱秘,“偷食”金融產(chǎn)品上漲盈利,因而被形象地稱為“老鼠倉”。它嚴(yán)重破壞金融管理秩序,損害市場的公平、公正和公開,嚴(yán)重損害客戶投資者的利益和金融行業(yè)信譽,也損害從業(yè)人員所在單位的利益。
        金融機構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,同罪處罰。
         “基金行業(yè)就是一個信托的..,基金公司作為受托人對委托人的資產(chǎn)理應(yīng)盡心、盡職、盡力,‘老鼠倉’損害了這種基本的職業(yè)精神?!焙暝醋C券財管中心總經(jīng)理唐永剛表示,對付“老鼠倉”,“堵”是不行的,可以考慮和國際慣例接軌,不要完全禁止基金經(jīng)理炒股,但要申報,要公開,要透明,這是“治本”的辦法。當(dāng)然,也可以考慮股權(quán)激勵的方式。另外,要通過嚴(yán)厲的懲罰增加他們的違法成本。
        基金業(yè)老鼠倉領(lǐng)刑..人:因涉嫌“老鼠倉”交易,景順長城原基金經(jīng)理涂強、長城基金原基金經(jīng)理劉海、長城基金原基金經(jīng)理韓剛等三人被證監(jiān)會查處,其處罰決定2011年5月22日正式對外公布。涂強、劉海二人沒收違法所得、進行不同程度罰款,并被施以市場禁入的處罰,韓剛被移送公安機關(guān)追究刑事責(zé)任,這也是中國證券市場首例因涉嫌違反《刑法》利用未公開信息交易罪,被移送公安機關(guān)追究刑事責(zé)任的案件.。
        修正案(七)將刑法..百八十條..款修改為:“證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買入或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金.?!蓖瑫r,為嚴(yán)厲懲治老鼠倉犯罪,修正案(七)在..百八十條中增加一款作為第四款:“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動,情節(jié)嚴(yán)重的,依照..款的規(guī)定處罰?!保袄鲜髠}”到底是誰的錯?是歸罪于某家基金公司還是涉案的基金經(jīng)理?在投資者眼中,又是如何看待老鼠倉的呢?來自國內(nèi)某大型門戶..的一項網(wǎng)絡(luò)調(diào)查結(jié)果顯示,對于“老鼠倉事件是否僅僅是個人行為”一項中,88%的網(wǎng)友選擇了“不是”一項,而在“投資者利益受到損害誰應(yīng)對此負責(zé)”的多項選擇題中,監(jiān)管機構(gòu)、基金公司、涉案人員三者的得票最高,比例分別是34.47%、32.58%、27.95%.。可以看到,作為較為弱勢、利益受到損害的一方,投資者尤其是散戶投資者不僅已經(jīng)認識到,老鼠倉這一行為之所以滋生,并不僅僅是某個基金經(jīng)理職業(yè)道德操守不完善、某家公司風(fēng)險控制還需要加強的問題,更有整個行業(yè)的監(jiān)管以及制度上的問題。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談老鼠倉的治理
        對于老鼠倉的治理,業(yè)內(nèi)人士已有多番.識,提高外部監(jiān)管水平、基金公司完善法人治理加強內(nèi)控、老鼠倉相關(guān)責(zé)任人需追究法律責(zé)任等措施已是勢在必行。其中,從制度方面予以完善和規(guī)范被認為是“提綱”之舉.。  法律界人士指出,我國現(xiàn)行法律應(yīng)加大對基金經(jīng)理涉及“老鼠倉”的處罰力度,強化對基金公司管理失察的追究,落實對因“老鼠倉”而引起的基民損失的索賠細則等.。很多國家相關(guān)法律明確賦予遭受損失人士追討賠償?shù)拿袷略V訟權(quán),內(nèi)幕交易者除面臨牢獄之災(zāi)外,還要面對其他投資者的巨額賠償訴訟.。只有從制度至監(jiān)管、從基金公司風(fēng)控到基金經(jīng)理職業(yè)操守的各個方面均加以提高完善,才能真正做到保護眾多投資者的利益,維護市場根基,維護基金業(yè)健康發(fā)展。
        不少投資者已自發(fā)創(chuàng)建數(shù)個QQ群,正在商討維權(quán)措施.
        “雖然是投資者聯(lián)合起來索賠,但在法律上仍須分別申請立案,然后分別起訴.。不過,可以申請分別立案,合并審案?!鄙鲜雎蓭熝a充道,“基金公司本來就該對持有人的錢負責(zé),既然有了新基金法可依,相信在不久的將來,基民維權(quán)要求能夠成功破冰.?!?br>        南京“老鼠倉”犯罪律師表示,對于“老鼠倉”行為的懲處,如何讓權(quán)益受損者積極參與追償損失,確定“老鼠倉”行為的責(zé)任人及連帶責(zé)任人;如何分別在投資..或信托..中確定因果..和舉證責(zé)任,都是現(xiàn)行法律亟待解決的問題.。在證券法律、法規(guī)的修訂與完善方面,宋一欣建議,最高人民.要修訂現(xiàn)行虛假陳述民事賠償?shù)乃痉ń忉?;制訂?nèi)幕交易、操縱市場民事賠償?shù)乃痉ń忉?;出臺基金投資者因“老鼠倉事件”被侵權(quán)而索賠的司法解釋。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談如何索賠?
        可以要求基金經(jīng)理和/或基金公司進行賠償。
        首先,根據(jù)基金合同要求基金公司承擔(dān)賠償責(zé)任.?;鸷贤幸话銜蠡鸸芾砣俗袷胤煞ㄒ?guī)和證監(jiān)會的規(guī)定,并建立健全內(nèi)部風(fēng)險控制,防止違法違規(guī)行為.。同時基金合同也會進一步規(guī)定基金管理人違反基金合同導(dǎo)致基金財產(chǎn)的損失或損害基金份額持有人合法權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如果在“老鼠倉”事件中,存在基金公司內(nèi)部風(fēng)險控制問題的,投資者可以依此要求基金公司承擔(dān)違約責(zé)任.。
        當(dāng)然,這需要投資者舉證基金公司內(nèi)部存在管理問題,并且基金公司也會以基金經(jīng)理的“老鼠倉”行為僅是個人行為,而非基金公司的內(nèi)部管理問題為由進行抗辯。從這個角度來說,要求基金公司進行賠償?shù)某晒赡苄允俏⒑跎跷⒌?a href=http://m.hbhongyijixie.com>.。
        其次是根據(jù) 《證券投資基金法》要求基金公司和/或基金經(jīng)理承擔(dān)賠償責(zé)任.。按照《證券投資基金法》第七十條第七款:基金份額持有人享有對基金管理人、基金托管人、基金份額發(fā)售機構(gòu)損害其合法權(quán)益的行為依法提起訴訟的權(quán)利。也就是說,那些因為老鼠倉損失的金錢,基民完全可以通過民事訴訟給討回來。而由于老鼠倉行為已經(jīng)被中國證監(jiān)會認定,這官司幾乎是必勝的.。
         投資者可據(jù)此向基金公司索賠.。但正如前文所述,投資者需要證明基金公司在基金管理過程中存在違法行為,而這幾乎不具有可行性。
        投資者也可據(jù)此向基金經(jīng)理索賠.。但因該條法律規(guī)定并非具有很強的操作性,在投資者舉證的程度、因果..認定、損失計算等具體執(zhí)行上仍需要配套的司法解釋予以完善.。
        南京“老鼠倉”犯罪律師認為,基金公司對老鼠倉的發(fā)生有監(jiān)管不力責(zé)任,或者違反了自身的管理義務(wù),投資者有權(quán)通過訴訟或者仲裁要求基金公司承擔(dān)賠償損失、退還管理費等民事責(zé)任.。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談老鼠倉犯罪與背信運用受托財產(chǎn)罪的區(qū)別
        背信運用受托財產(chǎn)罪是單位犯罪,犯罪主體是金融機構(gòu),未規(guī)定金融機構(gòu)從業(yè)人員的刑事責(zé)任,主要是指金融機構(gòu)擅自運用客戶資金和受托財產(chǎn)的決策本身與受托義務(wù)相違背,因而有可能使管理的客戶資產(chǎn)陷入極大的風(fēng)險之中;而老鼠倉是一種個人犯罪,犯罪主體是從事資產(chǎn)管理機構(gòu)的從業(yè)人員,資產(chǎn)管理機構(gòu)做出的投資購買證券、期貨的決策本身并不違背受托義務(wù),不屬于擅自運用受托財產(chǎn),主要打擊的是資產(chǎn)管理機構(gòu)的從業(yè)人員利用機構(gòu)內(nèi)部信息提前建倉謀取非法利益的行為。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談老鼠倉的犯罪構(gòu)成特征
        老鼠倉的犯罪主體規(guī)定為“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員”。
        所謂“內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息”,主要是指資產(chǎn)管理機構(gòu)、代客投資理財機構(gòu)即將用客戶資金投資購買某個證券、期貨等金融產(chǎn)品的決策信息.。因不屬于法律規(guī)定的“內(nèi)幕消息”,也未要求必須公開,故稱“內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息”。
        所謂“違反規(guī)定,從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動”,不僅包括證券投資基金法等法律、行政法規(guī)所規(guī)定的禁止基金等資產(chǎn)管理機構(gòu)的從業(yè)人員從事?lián)p害客戶利益的交易等行為,也包括證監(jiān)會發(fā)布的禁止資產(chǎn)管理機構(gòu)從業(yè)人員從事違背受托義務(wù)的交易活動等行為.。具體行為主要是指,資產(chǎn)管理機構(gòu)的從業(yè)人員在用客戶資金買入證券或者其衍生品、期貨或者期權(quán)合約等金融產(chǎn)品前,自己先行買入,或者在賣出前,自己先行賣出等行為。
        “情節(jié)嚴(yán)重的”才構(gòu)成犯罪。情節(jié)嚴(yán)重主要指多次建立老鼠倉的;建老鼠倉非法獲利數(shù)額巨大的,或者由于建立老鼠倉對客戶資產(chǎn)造成嚴(yán)重損失的等情形。
        實際中,老鼠倉犯罪的行為人在自己建倉的同時,常常以直接或者間接方式示意其親朋好友也同時建倉,因此,修正案(七)在刑法..百八十條..款列舉的內(nèi)幕交易罪的具體行為方式中也增加了“或者明示、暗示他人從事上述交易活動”的規(guī)定。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談老鼠倉犯罪與內(nèi)幕交易罪的區(qū)別
        一是從信息的內(nèi)容上看,內(nèi)幕信息主要是圍繞上市公司本身的信息,如公司的重組計劃、公司高管人員的變動、公司的重大合同、公司的盈利情況等對該公司證券、期貨的市場價格有重大影響、按照有關(guān)規(guī)定應(yīng)及時向社會公開但還尚未公開的信息;而老鼠倉所利用的信息一般屬于單位內(nèi)部的商業(yè)秘密,屬于“內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息”;二是從犯罪行為損害的利益看,內(nèi)幕交易更多是損害不特定的社會公眾投資者和股民的合法權(quán)益,“老鼠倉”交易更多是損害資產(chǎn)管理機構(gòu)的客戶的利益.。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談維權(quán)
        “雖然老鼠倉涉案金額高,但平均到每個受損基民身上金額就很小。對基民而言,他們的維權(quán)積極性也不高?!贝送猓S權(quán)過程中的很多法律細節(jié)也會難倒基民.。
      “不管求助于仲裁還是.,都會涉及到基民損失如何計算的問題。從目前來看,這不僅程序復(fù)雜,而且需要多個部門的配合。”張遠忠認為,只要此類技術(shù)性問題不解決,維權(quán)難以深入.。
      南京“老鼠倉”犯罪律師曾經(jīng)代表基民和多個基金公司有過“交手”,從最后的結(jié)果來看,基民仍然處于下風(fēng)。在中國首例老鼠倉民事維權(quán)案中,北京基民于暢就被仲裁裁決敗訴,主要理由是,唐建老鼠倉只是個人違法行為,此外,對于暢以“違約為由”請求銀行為基金財產(chǎn)行使“追償權(quán)”,并將追償數(shù)額歸入基金財產(chǎn),認為這些缺少法律依據(jù).。
      此后,又因為基金不分紅而把南方基金推上輿論浪尖,要求南方基金向基民賠償分紅款。但結(jié)果是仲裁機構(gòu)做出了一個沒有輸家、沒有贏家的兩可裁決.。南方基金公司不分紅行為構(gòu)成違約,須退回違法收取的管理費,南方基金公司承擔(dān)80%仲裁費,但同時也駁回投資人賠償請求。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談基金公司利用法律空隙逃避責(zé)任
      “老鼠倉是這幾年興起的熱門詞匯,但立法并不缺失,《基金法》、《信托法》、民法等可以求助.。但真正的困難在執(zhí)法.?!睆堖h忠認為,過往的幾個案例表明,在執(zhí)法環(huán)節(jié)對基金公司、機構(gòu)的保護更大.
      “無論是現(xiàn)在的案例還是過往的認定案例,都沒有對基金經(jīng)理老鼠倉所在的公司進行表態(tài)、定性.。基金經(jīng)理能夠違規(guī)交易,難道基金公司一點稽核問題都沒有,我不相信,但我又沒有證據(jù)去證明。”張遠忠感到不解,為何在老鼠倉認定過程中,不把基金公司自證無責(zé)任的材料予以公開,而只是用“個人行為”幾個字就撇清了所有...。
      對于目前三例老鼠倉所涉及的基民,張遠忠認為如果有人覺得遭受了損失,可以去告基金公司,也可以直接告三位基金經(jīng)理?!拔夜膭罨袢ポ^真,因為這樣才能打擊老鼠倉的囂張氣焰,才能讓基金公司不至于繼續(xù)有恃無恐,這事關(guān)自己的得失,也..證券市場的公平氣氛。”
        南京“老鼠倉”犯罪律師建議最高人民.會同有關(guān)部門,盡快推出內(nèi)幕交易、“老鼠倉”等違法違規(guī)行為追究民事責(zé)任的司法解釋,方便相關(guān)受損的投資者索賠。
        一些內(nèi)幕交易案件作出行政處罰或者刑事處理以后,一些投資者想訴賠,出現(xiàn)一些索賠的情況,由于缺乏具體的可操作的規(guī)定,大部分起訴未獲得.受理.。從目前公開的情況來看,有4起這樣的案件,其中1起是原告撤訴,2起是投資者敗訴,還有1起.還沒有開庭審理。因此,為落實國辦110號文件有關(guān)健全中小投資者賠償機制的部署和要求,進一步保護中小投資者的合法權(quán)益,我們建議最高人民.會同有關(guān)部門,盡快推出內(nèi)幕交易、“老鼠倉”等違法違規(guī)行為追究民事責(zé)任的司法解釋,方便相關(guān)受損的投資者索賠,讓這類違法違規(guī)的行為付出更大的代價.。

    ▲南京“老鼠倉”犯罪律師談老鼠倉犯罪與操縱證券期貨市場罪的區(qū)別
        老鼠倉行為主要是通過受托管理的客戶資金來承擔(dān)更多的市場風(fēng)險從而減少行為人的自身風(fēng)險,行為的目的是利用機構(gòu)即將用客戶資金購買證券、期貨的信息來搶先建倉、提早撤倉從中獲利,主觀上并沒有操縱證券期貨交易價格的目的;而操縱證券期貨市場主要是通過資金優(yōu)勢、信息優(yōu)勢或者對倒、對敲來影響證券、期貨交易價格或者成交量,從而達到獲利的目的。因此,老鼠倉無論從目的還是行為上,都無法構(gòu)成操縱證券期貨市場罪.。。

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