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佛坪法律常識

·上班因私事請假回家，返回途中發生交通事故算是否可以認定工傷
  《工傷保險條例》第十四條第一款第（六）項規定：“在上下班途中，受到非本人主要責任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的，應當認定工傷”關于如何認定“上下班途中”，《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第六條列舉了如下幾種：（一）在合理時間內往返于工作地與住所地、經常居住地、單位宿舍的合理路線的上下班途中；（二）在合理時間內往返于工作地與配偶、父母、子女居住地的合理路線的上下班途中；（三）從事屬于日常工作生活所需要的活動，且在合理時間和合理路線的上下班途中；（四）在合理時間內其他合理路線的上下班途中。雖請假回家辦理私事，但其從家里返回工作單位的路途中發生交通事故是客觀事實，仍應視為在合理時間、合理路線的上班途中。

·婚前購買的股票，婚后增值的部分能否作為共同財產分割？
  民法典第一千零六十二條規定“夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產為夫妻的共同財產，歸夫妻共同所有(一)工資、獎金、勞務報酬;(二)生產、經營、投資的收益;(三)知識產權的收益;(四)繼承或者受贈的財產，但是本法第一千零六十三條第三項規定的除外(五)其他應當歸共同所有的財產。夫妻對共同財產，有平等的處理權。”《婚姻家庭編司法解釋一》第二十六條規定“夫妻一方個人財產在婚后產生的收益，除孳息和自然增值外，應認定為夫妻共同財產。”如果股票賬戶一直沒動過，則為一方的婚前財產，另一方無權請求分割增值部分;如果股票賬戶一方在婚后進行過操作與管理，則其增值應當作為夫妻共同財產，另一方可以請求分割增值部分。

·突發疾病沒有超過48小時家屬放棄治療，員工死亡能否認定為工傷
  “48小時經搶救無效死亡”條款是視同工傷的情形，對此種情況進行嚴格審查，在滿足一定條件下才可認定為工傷。首先要考量勞動者有無繼續存活可能性，工作性質及內容與突發疾病是否有因果關系，以及勞動者主觀上是否存在故意或重大過失，《工傷保險條例》第十六條規定自殺等情形為工傷認定的排除事由，勞動者與家屬關系是否正常，家屬主動放棄治療是否存在惡意，放棄治療時間是否存在合理性，并非主動作為。

·沒有還款日期的欠條，訴訟時效如何計算
  民法典第一百九十五條有下列情形之一的，訴訟時效中斷，從中斷、有關程序終結時起，訴訟時效期間重新計算：（一）權利人向義務人提出履行請求；（二）義務人同意履行義務；（三）權利人提起訴訟或者申請仲裁；（四）與提起訴訟或者申請仲裁具有同等效力的其他情形。寫欠條應認定訴訟時效中斷。如果原告在訴訟時效中斷后一直未主張權利，訴訟時效期間則應從原告收到需方所寫欠款條之日起重新計算。

·發包方能否以承包方未開發票為先履行抗辯事由拒絕支工程款
  我國《民法典》第五百二十六條對先履行抗辯權的規定為："當事人互負債務，有先后履行順序，應當先履行債務一方未履行的后履行一方有權拒絕其題行請求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行請求。”先履行抗辯權，是指依照合同約定或法律規定負有先履行義務的一方當事人，屆期未履行義務或者履行義務嚴重不符合約定條件時，相對方為保護自己的期限利益或為保證自己履行合同的條件而中止履行合同的權利。先履行抗辯權本質上是對違約的抗辯，在這個意義上，先履行抗辯權可以成為違約教濟權。審判實務中，發包方通常以承包方未開具發票作為拒付工程款的抗辯事由。建設施工合同作為一種雙務合同，依據其合同的本質，合同抗辯的范圍僅限于對價義務，也就是說，一方不履行對價義務的，相對方才享有抗辯權。支付工程款義務與開具發票義務是兩種不同性質的義務，前者是合同的主要義務，后者并非合

·可以七天無理由退貨的情形
  《中華人民共和國消費者權益保護法》第二十四條經營者提供的商品或者服務不符合質量要求的，消費者可以依照國家規定、當事人約定退貨，或者要求經營者履行更換、修理等義務。沒有國家規定和當事人約定的，消費者可以自收到商品之日起七日內退貨；七日后符合法定解除合同條件的，消費者可以及時退貨，不符合法定解除合同條件的，可以要求經營者履行更換、修理等義務。依照前款規定進行退貨、更換、修理的，經營者應當承擔運輸等必要費用。第五十五條經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的三倍；增加賠償的金額不足五百元的，為五百元。法律另有規定的，依照其規定。經營者明知商品或者服務存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權要求經營者

·保證期間與保證責任承擔期間
  保證期間，是指確定保證人承擔保證責任的期間，而不是指保證人承擔保證責任的期間。《民法典》第692條：“保證期間是確定保證人承擔保證責任的期間，不發生中止、中斷和延長。債權人與保證人可以約定保證期間，但是約定的保證期間早于主債務履行期限或者與主債務履行期限同時屆滿的，視為沒有約定；沒有約定或者約定不明確的，保證期間為主債務履行期限屆滿之日起六個月。債權人與債務人對主債務履行期限沒有約定或者約定不明確的，保證期間自債權人請求債務人履行債務的寬限期屆滿之日起計算。”保證期間的起算點為——主債務履行期限屆滿之日。保證期間的跨度規則為——有約定按約定，無約定按6個月。《民法典》第693條：“一般保證的債權人未在保證期間對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，保證人不再承擔保證責任。連帶責任保證的債權人未在保證期間請求保證人承擔保證責

·一方當事人提出鑒定申請而另一方不同意的，人民法院能否啟動鑒定程序
  1.在衡量個案情形是否符合法律關于依申請進行證據保全的條件時，法院應當基于申請人提交的初步證據，結合日常生活經驗和邏輯推理，在全面審查申請保全所依據的初步證據與待證事實之間的關聯性、證據保全的必要性和可行性等因素的基礎上，對是否準許證據保全申請作出審慎判斷。2.根據民訴法規定，當事人申請鑒定的，由雙方商定鑒定人；協商不成的，由法院指定。這里的“協商不成”，應理解為既包括“雙方均同意鑒定，僅對鑒定部門無法協商一致”，也包括“一方申請鑒定，而另一方不同意，導致協商不能”的情形。對于后者，可由法院指定鑒定機構。故對于一方提出鑒定申請，僅是另一方不同意鑒定的，不存在鑒定程序無法啟動之理。

·自愿放棄社保的效力，應從社會義務和民事責任兩方面分別理解
  根據《中華人民共和國勞動合同法》第三十八條、第四十六條之規定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費勞動者要求與用人單位解除勞動合同的，用人單位應當向勞動者支付經濟補償金。由此可見，依法為勞動者繳納社會保險費既是用人單位的法定義務，也是勞動者應負的協助履行義務，該項義務的履行既需要用人單位的正確履行，又需要勞動者的積極配合，非因可歸責于用人單位之原因致使勞動者社會保險費未依法繳納的，勞動者不得要求用人單位支付經濟補償金。一方面，從民事義務和社會義務的角度，因社會保險系對公民基本權利的基礎保障，繳納社會保險費也系用人單位的強制性義務，故無論勞動者是否聲明放棄社會保險，用人單位該義務均不能得到豁免，勞動者也享有隨時要求用人單位為其補繳社會保險費的權利。另一方面，從民事責任的角度，未辦理社會保險屬于《勞動合同法》第四十六條第一項規定的應當支付經濟補償

·職工獲得單位購買的人身意外傷害保險賠付后，仍然有權向用人單位主張工傷保險待遇！
  用人單位為職工購買商業性人身意外傷害保險的，不因此免除其為職工購買工傷保險的法定義務。職工獲得用人單位為其購買的人身意外傷害保險賠付后，仍然有權向用人單位主張工傷保險待遇。《中華人民共和國工傷保險條例》第二條第一款規定：“中華人民共和國境內的企業、事業單位、社會團體、民辦非企業單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶（以下稱用人單位）應當依照本條例規定參加工傷保險，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險費”，根據該規定，為職工繳納工傷保險費是水灣公司的法定義務，該法定義務不得通過任何形式予以免除或變相免除。《工傷保險條例》第六十二條第二款又進一步規定：“依照本條例規定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的，由該用人單位按照本條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”。此外，法律及司法

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