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·企業(yè)股東僵局 根據(jù)公司法的規(guī)定,我國公司的組織形式包括有限責(zé)任公司與股份有限公司。股份有限公司很少出現(xiàn)股東僵局,因為其股份可以上市流通。股東僵局一般出現(xiàn)在有限責(zé)任公司這一組織形式中。公司的運行是通過其權(quán)力機(jī)構(gòu)與管理機(jī)構(gòu)進(jìn)行的,有限責(zé)任公司一般是通過股東會,公司不僅是資合的產(chǎn)物,也是人合的產(chǎn)物,因為股東之間的利益沖突、觀念矛盾,經(jīng)常會在某些問題上達(dá)不成一致,當(dāng)股東之間出現(xiàn)嚴(yán)重的情緒化抵觸時,阻礙公司運行的情況不可避免地發(fā)生,導(dǎo)致公司無法形成決議,公司運行陷下僵局,使公司身陷泥潭,前進(jìn)不能,后退不得。一般而言,股東僵局產(chǎn)生原因有兩種,一種是前面提到的股權(quán)設(shè)置畸形,股東股權(quán)均衡,導(dǎo)致雙方各占50%,形成了股東之間只能完全同意或者無法決議;另一種是股東在章程中設(shè)定了更高的表決比例要求,使一些擁有較高比例的股東的對立也能夠形成股東僵局。當(dāng)然一些公司股東不實際參與經(jīng)營管理,對公司漠不關(guān)心,長期不出席股東會,導(dǎo)致股東會達(dá)不到召開的法定條件,也會形成股東僵局。《公司法》第一百八十三條規(guī)定: ·章程的制訂及其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)重視,而不應(yīng)忽略 章程是公司運營的自治法,在公司事項的審判和仲裁中,章程具有適用順序優(yōu)先的地位。公司、股東、董事、經(jīng)理、員工均應(yīng)遵循。設(shè)立章程建議在工商機(jī)關(guān)所提供的文本基礎(chǔ)上,結(jié)合自身具體情況修訂為宜,因為示范文本只是一個框架式的,較為簡單,其操作性不強,在公司運行遇到問題,公司的設(shè)立、變更、解散時、在股東間矛盾時、董事與經(jīng)理矛盾時缺乏依據(jù)。章程修訂建議由專業(yè)人員來進(jìn)行,或許由律師參與更為妥當(dāng)。 ·公司設(shè)立時的注意事項 公司是市場經(jīng)濟(jì)最重要的微觀基礎(chǔ),設(shè)立中應(yīng)注意:1、依據(jù)公司法所規(guī)定的公司設(shè)立要件進(jìn)行;《公司法》規(guī)定了中國公司設(shè)立的嚴(yán)格的制度。設(shè)立公司的目的是使公司成立,但須滿足《公司法》第19條和第73條規(guī)定的條件,包括"人"、"物"、"行為"和"組織"等方面的要件:(1)設(shè)立人應(yīng)符合法定人數(shù)。設(shè)立有限責(zé)任公司,除國有獨資公司外,應(yīng)由50個以下股東共同出資設(shè)立;設(shè)立股份有限責(zé)任公司,應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人,其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。但是,國有企業(yè)改建為股份有限公司,采取募集方式設(shè)立,發(fā)起人可以少于5人。(2)設(shè)立公司必須符合物的條件,公司的注冊資本應(yīng)達(dá)到法定資本最低限額。同時,公司應(yīng)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(3)設(shè)立人必須共同制定公司章程。(4)設(shè)立公司應(yīng)符合公司組織的條件,即要有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司(或股份有限公司)要求的組織機(jī)構(gòu)。此外,股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項應(yīng)符合法律規(guī)定,包 ·合伙協(xié)議主要條款 合伙企業(yè)較之公司更為靈活,法律對于合伙企業(yè)的限制也較少,當(dāng)事人甚至可以用勞務(wù)出資。對于企業(yè)管理、經(jīng)營、合伙人的權(quán)利義務(wù)都可以由當(dāng)事人在合伙協(xié)議中約定。因此,合伙協(xié)議沒有什么范本可以遵循,需要根據(jù)各合伙人目的、要求,以及合伙企業(yè)經(jīng)營管理的特點而作出適當(dāng)?shù)臈l款安排。然而,合伙企業(yè)與普通合伙畢竟存在差異,合伙企業(yè)作為一種經(jīng)濟(jì)組織,需要具有更為穩(wěn)定的存續(xù)條件,因此法律對合伙企業(yè)的協(xié)議內(nèi)容作出了必要的規(guī)定。如合伙企業(yè)不能像普通合伙那樣因個別合伙人的退出而結(jié)束,因此需要有退伙的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第十三條規(guī)定,合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項:(1)合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點;(2)合伙目的和合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍;(3)合伙人的姓名及其住所;(4)合伙人出資的方式、數(shù)額和繳付出資的期限;(5)利潤分配和虧損分擔(dān)辦法;(6)合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行;(7)入伙與退伙;(8)合伙企業(yè)的解散與清算;(9)違約責(zé)任。 ·股權(quán)出資告知承諾書 本人(單位)申請以(股權(quán)公司)的股權(quán)投資(被投資公司),經(jīng)仔細(xì)閱讀本告知承諾書內(nèi)容后愿意作出如下承諾:1.本人(單位)用以出資的股權(quán),系本人(單位)在股權(quán)公司享有完全所有權(quán)的股權(quán),不存在權(quán)利負(fù)擔(dān)。不屬于下列情況之一:(1)未實際繳納的股權(quán);(2)設(shè)定質(zhì)押或被法院凍結(jié)的股權(quán);(3)已出資其他公司的股權(quán);(4)股權(quán)公司的股東約定不得轉(zhuǎn)讓的股權(quán);(5)法律、行政法規(guī)或國務(wù)院決定規(guī)定的其他不得轉(zhuǎn)讓或限制轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。2.本人(單位)用以出資的股權(quán),已經(jīng)法定的評估機(jī)構(gòu)評估作價,不存在違反規(guī)定高估或低估的情況。3.本人(單位)以股權(quán)實繳的注冊資本已經(jīng)在股權(quán)公司登記機(jī)關(guān)辦理了股東變更登記;本人(單位)以股權(quán)認(rèn)繳的注冊資本將在章程約定的出資期限前到股權(quán)公司登記機(jī)關(guān)辦理股東變更登記。4.本人(單位)承擔(dān)因違反承諾 ·企業(yè)在設(shè)立時法律形態(tài)選擇的因素考慮 (1)投資者的責(zé)任如有限責(zé)任公司對外承擔(dān)有限責(zé)任,不會讓股東其他資產(chǎn)抵債;而承擔(dān)無限責(zé)任的私營企業(yè),如個人獨資企業(yè)、私營合伙企業(yè),一旦經(jīng)營有閃失,不但個人資產(chǎn)要用于抵債,而且合伙人也要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。(2)設(shè)立的條件、程序和費用例如,相對而言,獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的設(shè)立條件較為寬松,設(shè)立程序較為簡單,費用低廉;而股份有限公司則需要嚴(yán)格的設(shè)立條件、復(fù)雜的設(shè)立程序和較高的設(shè)立費用。(3)企業(yè)的稅賦問題例如,獨資企業(yè)、合伙企業(yè)不必繳納企業(yè)所得稅,但是其企業(yè)主和合伙人必須就其從企業(yè)盈余分配所得繳納個人所得稅。而有限責(zé)任公司則應(yīng)以其經(jīng)營所得繳納公司所得稅,而公司股東從公司取得稅后利潤的分配時,還要由各個股東分別就其分配繳納所得稅。(4)投資者對企業(yè)生命周期的期望例如,有限責(zé)任公司、股份有限公司可無限永續(xù)的存在,而不受其股東生死去留的影響。合伙企業(yè)、獨資企業(yè)卻受合伙人、企業(yè)主的個體情況影響至深,合伙人的選擇也相當(dāng)重要,隨時可能因為個別合伙人的死亡、破產(chǎn)而解散。(5 ·個人獨資、合伙企業(yè)、有限責(zé)任、股份公司的常見區(qū)別 一、個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立,由一個自然人投資,財產(chǎn)為投資人個人所有,投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)不是法人,但是法律確認(rèn)它能以自己的名義享有一定的權(quán)利、承擔(dān)一定的義務(wù),承認(rèn)它有一定的獨立的能力。我國2000年1月1日起實施的《個人獨資企業(yè)法》是調(diào)整個人獨資企業(yè)經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本法律。1、個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》規(guī)定,我國對個人獨資企業(yè)的設(shè)立,在立法上采取了準(zhǔn)則主義,即只要符合法律規(guī)定的設(shè)立條件,企業(yè)即可直接辦理工商登記,無須經(jīng)過有關(guān)部門批準(zhǔn)。(1)投資人為一個自然人個人獨資企業(yè)的投資人必須是自然人,法人、其他組織不能成為個人獨資的企業(yè)的投資人。申請設(shè)立個人獨資企業(yè)的投資人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。(2)有合法的企業(yè)名稱個人獨資企業(yè)必須與其責(zé)任形式相符合,不能使用“有限責(zé)任”、“有限”、“公司”等字樣。(3)有投資人申報的出資法律沒有限定個人獨資企業(yè)的出資額金額, ·企業(yè)法律形態(tài)選擇的常見法律風(fēng)險 (一)盲目選擇公司形態(tài)的法律風(fēng)險公司股東承擔(dān)有限責(zé)任,這對于多數(shù)的投資者無疑是具有誘惑力的,實踐中在不了解公司的其他弊端情況下,盲目設(shè)立公司的投資者大量存在。1、資金不足的法律風(fēng)險。2、特定項目周期與公司存續(xù)矛盾的法律風(fēng)險。3、缺乏法定人數(shù)的法律風(fēng)險。(二)合伙企業(yè)合伙人選擇的法律風(fēng)險合伙企業(yè)的合伙人往往私交較好,從企業(yè)發(fā)展需要角度考慮不足。一些人甚至認(rèn)為自己辦企業(yè)賺錢,應(yīng)該讓自己的親戚朋友都沾光,將與自己關(guān)系密切的親朋好友都列為合伙人。一旦企業(yè)經(jīng)營出現(xiàn)問題,所有合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任,其法律風(fēng)險不容忽視。(三)盲目建立股份公司的法律風(fēng)險企業(yè)上市是一種有效的融資途徑,在企業(yè)發(fā)展并不缺乏資金的情況下,盲目改股份制上市必然給企業(yè)增加法律風(fēng)險。公司在嚴(yán)格的監(jiān)督之下,不規(guī)范操作產(chǎn)生的法律風(fēng)險更容易轉(zhuǎn)化為法律危機(jī),公司識別法律風(fēng)險和采取相應(yīng)措施的時間更為緊迫,因此法律風(fēng)險程度明顯增大。 ·經(jīng)理的設(shè)置及法律風(fēng)險 經(jīng)理是由董事會聘任的,負(fù)責(zé)組織日常經(jīng)營管理活動的公司常設(shè)業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)。與股東會、董事會、監(jiān)事會不同,經(jīng)理機(jī)構(gòu)不是會議形式的機(jī)關(guān),其行為不需要通過會議以多數(shù)原則形成意志和決議。在現(xiàn)代,“強管理者、弱所有者”已成為一種基本格局。經(jīng)理比股東更了解公司情況,而其利益與股東并不一致,為有效控制經(jīng)理濫用權(quán)力,經(jīng)濟(jì)學(xué)創(chuàng)造了多樣的考核方法,這些方法的實現(xiàn)最終都需要企業(yè)管理制度和激勵合同的法律安排。在建立約束機(jī)制時,經(jīng)濟(jì)學(xué)基于參與約束和激勵相容約束的基本思路,而這些理念的實現(xiàn)必須具體體現(xiàn)在企業(yè)管理制度和激勵合同的條款中。 ·監(jiān)督機(jī)構(gòu)的設(shè)置及法律風(fēng)險 監(jiān)督機(jī)構(gòu)在我國公司里是較為薄弱的,許多公司的監(jiān)事會形同虛設(shè)。不少公司的監(jiān)事會都是因為法律有這樣的要求才設(shè)立的,并沒有真正起到監(jiān)督機(jī)構(gòu)的作用。新公司法增加了監(jiān)事會的罷免建議權(quán)、向股東會的提案權(quán)、對董事會決議事項的質(zhì)詢和建議權(quán)以及特殊情況下的調(diào)查權(quán)。這些權(quán)利的賦予,使監(jiān)事會不再是一個擺設(shè)機(jī)構(gòu)。但《公司法》并沒有對監(jiān)事會職權(quán)行使的具體條件作出規(guī)定,若公司缺乏進(jìn)一步的明確,監(jiān)事會若濫用權(quán)利則極易引發(fā)糾紛。
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