德日刑法理論對盜竊行為的解釋與我國通說的觀點有本質(zhì)的區(qū)別，我國刑法在搶劫罪和盜竊罪之間規(guī)定了搶奪罪，因此對那些利用受害人來不及反抗而公然拿走其財物的行為應(yīng)當(dāng)以搶奪罪處罰，而不能像德日刑法那樣定盜竊罪。但是，我國臺灣地區(qū)學(xué)者的觀點與通說的觀點其實只是表述方式的不同，而沒有本質(zhì)的差別，都認為對于那些雖然客觀上受害人知曉或者其他人知曉的，但是行為人自認為受害人不知曉的竊取行為，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪處罰。 我國通說的觀點既準(zhǔn)確限定了盜竊罪實行行為的范圍，也更加符合“盜竊”一詞的語文含義，應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑蔀樗痉ㄖ姓J定盜竊行為的標(biāo)準(zhǔn)。在利用ATM機故障惡意取款的案件中，行為人取款的行為符合這一標(biāo)準(zhǔn)的要求。
首先，在利用ATM機故障惡意取款的案件中，行為人惡意占有銀行資金的行為相對于銀行而言具有客觀的秘密性。不論是行為人在卡內(nèi)金額沒有錯誤的情況下提取“卡外資金”，還是在卡內(nèi)金額超出實有存款數(shù)額的情況下，提取卡內(nèi)記載的“額外資金”，都是基于銀行的系統(tǒng)錯誤或者人工差錯進行的，銀行對錯誤的發(fā)生并不知情。行為人在實施取款操作時，雖然行為本身是在銀行監(jiān)控設(shè)施的監(jiān)視或者他人的注視下進行的，但是銀行只知道行為人在實施取款行為，而并不知道其行為的真實意義，即不知道行為人在超過合法數(shù)額非法取款。行為人多取出的款項相對于銀行而言仍然是秘密的。
其次，行為人的惡意取款行為具有主觀的秘密性。這種秘密性主要表現(xiàn)在取款時行為人自認為銀行不知道系統(tǒng)錯誤的發(fā)生，不知道ATM機在違背銀行的意志向其多支付款項。
總之，利用ATM機故障惡意取款的行為符合盜竊罪中秘密竊取行為相對性和主觀性的特征，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪定罪，而不能因為取款操作的表面公開性而否定非法占有銀行資金的實質(zhì)秘密性。
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