律師認為，交通肇事后肇事者"見死不救"的行為在行為性質上是一種不作為。
什么是不作為呢?不作為是指行為人不實施其依法負有義務實施的行為。這種義務一般有如下幾種：
一、法律明文規(guī)定的特定義務;
二、職務上要求履行的義務;
三、基于法律行為承擔的義務;
四、行為人先行的行為致使法律所保護的某種利益處于危險狀態(tài)而負有的防止危險結果發(fā)生的義務。
《道路交通事故處理辦法》第七條規(guī)定:"發(fā)生交通事故的車輛必須立即停車，當事人必須保護現(xiàn)場，搶救傷者和財產，并迅速報告公安機關或者執(zhí)勤交通警察，聽候處理;過往車輛駕駛人員和行人應當予以協(xié)助"。交通肇事中，由于肇事者先行的交通肇事行為，往往使被害人的生命處于一種危險的狀態(tài)，肇事者就負有防止危害結果發(fā)生的義務。因此，無論是從法律的規(guī)定，還是從肇事者先行的行為看，肇事者都有義務搶救被害人。正是由于這種特定義務的存在，決定了肇事者"見死不救"的行為已構成犯罪?！缎谭ā返谝话偃龡l只對肇事者的作為行為予以規(guī)定，對其不履行特定義務的不作為犯罪行為卻沒有規(guī)定，《解釋》也沒有對此予以解釋。
肇事者主觀上是一種過失，而交通肇事后肇事者"見死不救"其主觀罪過已由過失轉化為故意，即明知被害人可能死亡，而對于死亡的結果卻抱著"希望"或者"放任"的態(tài)度，侵害的客體也由原來的交通運輸正常秩序和安全轉化為公民的人身健康權和生命權，客觀上也正是因為其"見死不救"的行為導致被害人死亡結果的發(fā)生。肇事后"見死不救"的行為不能簡單地歸結為交通肇事行為的繼續(xù)，應是另外一個獨立的犯罪行為?！督忉尅返诹鶙l規(guī)定："行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴重殘廢的，應當分別依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定，以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。"筆者認為，這條規(guī)定的肇事者的行為與肇事者"見死不救"的行為，其主觀心理都是故意的，對被害人死亡結果的發(fā)生持"希望"或者"放任"的態(tài)度。肇事者侵犯的客體都是由交通運輸?shù)恼Ｖ刃蚝桶踩D化為公民的人身健康權和生命權。客觀上都造成了被害人因無法得到救助而死亡的危害結果。因此，交通肇事后，肇事者"見死不救"的行為應定性為故意殺人罪。
當然，要正確對肇事者的行為進行定性，還必須從"見死不救"的行為與被害人死亡的結果之間是否存在刑法上的因果關系上加以區(qū)分，一般存在以下幾種情形：
一、肇事者當場就致使被害人死亡的。這種情形不存在"見死不救"行為的發(fā)生，肇事者僅構成交通肇事罪。
二、肇事者將被害人撞成重傷，瀕臨死亡。在當時的醫(yī)學條件下，即使被害人得到及時救助，也不能挽救其生命，在這種情形下，肇事者即使具有主觀上的"見死不救"故意心理，也不能以故意殺人罪定罪處罰，而應以交通肇事罪論處。
三、肇事者將被害人撞成重傷，瀕臨死亡。肇事者從自身的利益考慮，主觀上"希望"或"放任"被害人死亡，并且客觀實施了"見死不救"的行為，從而導致被害人死亡，或者肇事者"見死不救"的行為延誤了搶救時間，之后其他人發(fā)現(xiàn)而搶救無效導致被害人死亡。這兩種情形肇事者的先行行為都構成了交通肇事罪，其后的"見死不救"行為是導致被害人死亡結果發(fā)生的直接原因，而對被害人進行搶救又是肇事者的特定義務。因此，肇事者"見死不救"的不作為行為構成了故意殺人罪，在這兩種情形下，應數(shù)罪并罰。
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