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| 沭陽律師文集 |  | ·法律規定交通肇事會判緩刑嗎？
一、交通肇事會判緩刑嗎所謂緩刑適用的原則，就是在交通肇事罪定罪量刑過程中，特別是緩刑適用過程中必須始終考慮的規則和因素，包括法定因素和酌定因素。1、法定因素。(1)看是否具備法定從輕和減輕情節。也就是是否符合《刑法》第67條和68條關于自首和立功的規定。具體到交通肇事罪，主要看肇事者在案發后是否有主動報案、自動投案、委托他人報案等自首情節，當然還包括是否構成立功等因素。(2)看是否符合緩刑的適用條件。首先是刑期的要求，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，才可能被判處緩刑。對交通肇事罪而言，只有不具備加重情節的一般交通肇事，才滿足緩刑適用的刑期要求。其次是實質要求，即根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，適用緩刑不致再危害社會。再次，必須不是累犯，累犯的人身危險性嚴重，再次犯罪的可能性較大，故累犯不得適用緩刑。2、酌定因素。(1)考慮被告人在交通肇事中所負的責任大小。從目前的法律規定看，只有負全部責任和主要責任、同等責任的才可能構成，那么在具體量刑時如果危害結果相同，而...
·無固定期限勞動合同解雇怎么賠償
無固定期限勞動合同解雇怎么賠償1、若雙方協商一致解除或者終止勞動合同，用人單位按照《勞動合同法》第四十七條的規定支付經濟補償金;若用人單位單方面解除或者終止勞動合同，用人單位是違法的，應當按照《勞動合同法》第八十七條的規定支付雙倍賠償金。2、《勞動合同法》第四十七條經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。3、《勞動合同法》第八十七條用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。二、無固定期限勞動合同解除的方法1、協商解除協商解除是指合同...
·一、勞務派遣人員哺乳期解除勞動合同可以么?
一、勞務派遣人員哺乳期解除勞動合同可以么?不能辭退，這是侵犯勞動者權益的行為，員工可以和用工單位及派遣單位協商解決，還可以直接到當地勞動爭議仲裁委員會申請勞動仲裁，根據《婦女權益保障法》第二十七條規定：“任何單位不得因結婚、懷孕、產假、哺乳等情形，降低女職工的工資，辭退女職工，單方解除勞動(聘用)合同或者服務協議。”該規定明確了任何單位無論是勞動合同還是聘用合同或者服務協議，在女職工懷孕期、產期和哺乳期都不能單方面解除。《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》第十條規定“勞動者因履行勞動力派遣合同產生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告;爭議內容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告”。勞動合同法第九十二條也規定，“給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任”。二、哪些情況下用人單位不得解除勞動合同?勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同：1、從事接觸職業病危害作業的勞動者未進行離崗前職業病健康檢查，或者疑似職業病...
·一、賭博拘留一般是多久？
一、賭博拘留一般是多久參與賭博一般拘留5天以下，情節嚴重的處10日以上15日以下拘留。《治安管理處罰法》七十條以營利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處5日以下拘留或者500元以下罰款;情節嚴重的，處10日以上15日以下拘留，并處500元以上3000元以下罰款。二、賭博罪怎么判根據我國刑法第三百零三條規定，以營利為目的，聚眾賭博、開設賭場或者以賭博為業的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。此外，根據最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條規定，實施賭博犯罪，有下列情形之一的，依照刑法第三百零三條的規定從重處罰：(一)具有國家工作人員身份的;(二)組織國家工作人員赴境外賭博的;(三)組織未成年人參與賭博，或者開設賭場吸引未成年人參與賭博的。就賭博罪和一般賭博違法行為，有必要進行嚴格的區分，雖然最終都是要追究賭博之人的法律責任，但在構成犯罪的情況下，涉及到刑事方面的責任，而對于當事人而言也是更為重要的。若并不能認定構成犯罪，給予行為人的處罰...
·盜竊罪的量刑標準是怎樣的
盜竊罪的量刑標準分為三個層次。第一個層次是最輕的，那就是被剝奪人身自由三年以下，包括管制。其次是三到十年，還要罰錢。這個幅度就比較大了。最后是十年以上，但不會被判處死刑。這里也有可能要罰錢，甚至是被沒收財產。當然，層次不同，標準也不一樣。而衡量標準的是涉案金額的大小。至于金額的大小，那得看每個省的經濟情況決定的。例如廣東地區，最低的標準是2000元就可以立案了，而有些省可能會是500元。所以大家還是按照所在地區所給出的數額進行核對。比較有趣的是，普通的盜竊的立案標準是以金額計算的。達不到這一標準的，一般都是以治安管理處罰法進行處理。而有技巧的盜竊就無須講究涉案金額了。例如火車、公共汽車等公眾場合的扒竊行為，這個技巧就比較高了。據個人接觸到的當事人述說，這個技巧還得專門拜師學習的。除此之外，還有入戶盜竊，這個也是比較嚴重的。還有拿著工具(攜帶武器)盜竊，這里是不要求把武器亮出來的，可能只是行為人的準備工具而已，好確保萬無一失。如果真的亮出來，那就可能是搶劫了，而不是盜竊。而且這里的“武器”也不是我們通常理解的...
·搶注商標跨境銷售是否觸犯刑法
搶注商標跨境銷售是否觸犯刑法?一般不會。商標搶注一詞的含義經歷了兩個發展階段。第一階段，商標搶注的對象基本上限于未注冊商標;現階段商標搶注的內涵有了進一步的擴展，將他人已為公眾熟知的商標或馳名商標在非類似商品或服務上申請注冊的行為，也屬于搶注。進而，將他人的創新設計、外觀設計專利、企業名稱和字號、著作權等其他在先權利作為商標申請注冊的行為，也應視為商標搶注。商標搶注有狹義和廣義之分，狹義的商標搶注是指在原商標所有者之前注冊該商標以獲取經濟利益的競爭行為。二、商標惡意搶注的類型根據我國《商標法》的規定和實踐，惡意搶注行為主要可以分為以下幾種：(一)惡意搶注他人商標的行為1、復制、摹仿、翻譯他人馳名商標申請注冊的行為(《商標法》第十三條)。2、代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人商標的行為(《商標法》第十五條)。3、搶注他人在先使用并有一定影響的商標(《商標法》第三十一條后段)。4、其它以不正當手段搶注他人商標的行為(《商標法》第四十一條第一款)。(二)損害他人在先權利的惡意搶注行為《商標法》第三十...
·可以宣告緩刑的情況有哪些
一、可以宣告緩刑的情況有哪些我國法律對適用緩刑的條件作出了明確的規定，只要符合法定的條件即可適用緩刑。1、犯罪分子被判處拘役或者3年以下有期徒刑的刑罰。緩刑的附條件不執行原判刑罰的特點，決定了緩刑的適用對象只緩刑能是罪行較輕的犯罪分子。而罪行的輕重是與犯罪人被判處的刑罰輕重相適應的。2、根據犯罪分子的犯罪情節和悔罪表現，認為適用緩刑不致再危害社會。這是適用緩刑的根本條件。也即有些犯罪分子雖然被判處拘役或3年以下有期徒刑，但是其犯罪情節和悔罪表現，不能表明不予關押也不致再危害社會，不能宣告緩刑。但必須注意的是，由于犯罪人尚未適用緩刑，因而確實不致再危害社會只能是審判人員的一種推測或預先判斷，這種推測或判斷的根據，依法只能是犯罪情節較輕、犯罪人悔罪表現較好。在這兩個因素中，犯罪情節較輕屬于已然之罪的范疇，主要表明犯罪的社會危害性較小，應當綜合主觀惡性與客觀危害兩個方面加以綜合評判。犯罪人悔罪表現較好屬于未然之罪的范疇，主要表明犯罪人的再犯可能性較小，應當根據犯罪人的罪后各種表現，并適當考慮犯罪人的一貫表現作出評...
·什么是遺囑公證遺囑公證是指公民生前對自己的財產作出安排
什么是遺囑公證遺囑公證是指公民生前對自己的財產作出安排，并經國家公證機關公證，于死亡時立即發生法律效力的法律行為。為此，立遺囑的內容必須符合以下條件：(1)立遺囑的當事人必須神志清楚，有行為能力;(2)遺囑的內容要合法，不能剝奪無行為能力或無獨立生活能力的人的繼承權;(3)遺囑中的財產是個人合法財產。辦遺囑公證由立囑人持證明個人身份的證件到戶籍地的公證機關辦理，如行動不便，也可邀請公證員到立囑人住地辦理。生命垂危時立囑，應有兩個以上無利害關系的公證人證明，公證機關可在審查其合法性后，予以確認公證.公證員對遺囑有保密義務.進行遺囑公證，可向立囑人提供法律上的保障，即其在生前按自己的意志，處分其財產，對預防和減少糾紛都有積極的作用。辦理遺囑公證，由遺囑人住所地或遺囑行為發生地的公證處受理。辦理遺囑公證，申請人應親自向公證處提出申請，并提交相關證明材料。二、辦理遺囑公證需要哪些條件遺囑公證的辦理條件如下：1、遺囑人必須具有完全民事行為能力。遺囑人在立遺囑時必須精神正常，有正常的思維意識能力或語言表達能力，能夠清楚...
·現在犯盜竊罪判死刑嗎？
一、現在犯盜竊罪判死刑嗎我國《刑法》第二百六十四條規定，盜竊公私財物，數額較大的，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產。第二百六十五條規定，以牟利為目的，盜接他人通信線路、復制他人電話號碼或者明知盜接、復制的電信設備、設施而使用的，依照本法第二百六十四條規定定罪處罰。因此，根據我國法律規定可知，盜竊罪最高刑罰是無期徒刑，如果觸犯了盜竊罪，是不會被判處死刑的。二、盜竊罪判死刑的情形刑法第264條雖然對盜竊罪規定了死刑，但應嚴格限制其適用范圍。具體而言，盜竊罪只有在下列兩種情形之下，可以適用死刑：1、盜竊金融機構，數額特別巨大的。適用此種情形，應注意三點：(1)盜竊金融機構，是指盜竊金融機構的經營資金、有價證券和客戶的資金等，如儲戶的存款、債券、其他款物，企業的結算資...
·什么叫可交換公司債券
什么叫可交換公司債券可交換公司債券全稱為“可交換他公司股票的債券”，是指上市公司股份的持有者通過抵押其持有的股票給托管機構進而發行的公司債券。該債券的持有人在將來的某個時期內，能按照債券發行時約定的條件用持有的債券換取發債人抵押的上市公司股權。可交換債券是一種內嵌期權的金融衍生品，嚴格地可以說是可轉換債券的一種。可交換債券和其轉股標的股分別屬于不同的發行人，一般來說可交換債券的發行人為控股母公司，而轉股標的的發行人則為上市子公司。可交換債券的標的為母公司所持有的子公司股票，為存量股，發行可交換債券一般并不增加其上市子公司的總股本，但在轉股后會降低母公司對子公司的持股比例。可交換債券給籌資者提供了一種低成本的融資工具。由于可交換債券給投資者一種轉換股票的權,其利率水平與同期限、同等信用評級的一般債券相比要低。因此即使可交換債券的轉換不成功，其發行人的還債成本也不高，對上市子公司也無影響。(1)融資：由于可交換的債券發行人可以是非上市公司，所以它是非上市集團公司籌集資金的一種有效手段;(2)收購兼并：當在收購兼...
·雇傭司機發生交通事故責任如何承擔
雇傭司機發生交通事故責任如何承擔交通事故的發生，最難的就是索賠問題。如果雙方都有保險還比較好協商，反之則就比較麻煩。而更讓人麻煩的是雇主與雇傭之間的交通事故賠償問題所存在的問題更大。根據最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第九條：雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任;雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。前款所稱“從事雇傭活動”，是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇員的行為超出授權范圍，但其表現形式是履行職務或者與履行職務有內在聯系的，應當認定為“從事雇傭活動”。交通事故發生后，應及時報警處理，先由交警部門出具交通事故責任認定書，劃分各方的責任，之后再由各方在責任范圍內按比例承擔責任，若對責任認定不服可以在三日內申請復核。二、如何確定是雇傭關系還是勞動關系案例：王某開辦了一家預制板廠，該廠一直未辦理登記和備案手續，也沒有營業執照。易某間斷性地...
·干兒子有繼承權嗎？
干兒子有繼承權嗎《民法典》第一千一百二十七條遺產按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承。沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。《民法典》中所說的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養子女和有扶養關系的繼子女;法所說的父母，包括生父母、養父母和有扶養關系的繼父母。而法律中沒有干兒子這一規定，干兒子不是具有血緣或姻親關系的親屬，一般沒有繼承權，但如果和老人簽訂了遺贈扶養協議，贍養老人安享晚年，老人百年后，可以繼承老人的遺產。二、有關繼承權的法律規定根據《民法典》的相關規定，繼承權主體可以通過法律的直接規定明確，或者是合法有效的遺囑指定，也可以通過被繼承人與他人簽訂的遺贈扶養協議指定。具體為以下三類：1.法定繼承人。即指被繼承人的配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。《民法典》第一千一百二十七條規定，“遺產按照下列順序繼承：第一順序：配偶、子女、父母。第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。第二順序繼...
·怎樣更換法定監護人?
怎樣更換法定監護人?如果要變更監護人，其他有資格監護的人可以提起訴訟，要求撤銷父母的監護權，同時變更申請人為監護人。1、監護人不是隨便申請變更的。是有順序的。《民法通則》第十六條未成年人的父母是未成年人的監護人。未成年人的父母已經死亡或者沒有監護能力的，由下列人員中有監護能力的人擔任監護人：(一)祖父母、外祖父母;(二)兄、姐;(三)關系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任，經未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的。對擔任監護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。沒有第一款、第二款規定的監護人的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門擔任監護人。第十七條無民事行為能力或者限制民事行為能力的精神病人，由下列人員擔任監護人：(一)配偶;(二)父母;(三)成年子女;...
·抵押、質押和留置的區別有哪些
抵押、質押和留置的區別有哪些首先這三者的公共點就是擔保法里面的“物保”。從法律上而言，抵押和質押都是可以通過雙方一致意見設立的權利。而留置是屬于法定權利，只要符合法律規定的情形，留置權人就會自動享有這一權利。在這里先簡單介紹一下，他們三者到底是什么?所謂的抵押，就是把自己的財物抵押給他人，但是自己依然可以正常使用，只是通過合同或者登記，亦或者兩者都有的形式將權利固定下來而已。只有合同到期之后，抵押一方沒有履行自己義務的時候，抵押權人才可以行使的權利。而質押和抵押權比較相似，但是有兩點不一樣。第一質押是需要把物品交給質押權人保管的，自己是不再正常使用。當然質權人也是不能使用的，如果出現損壞的情形，那就是需要賠償的。其二呢，質押的財產只能是動產，例如首飾、車輛等可以移動的財物。而抵押是包括了動產和不動產的。從簡單分析，以上就是質押和抵押的區別。至于留置其實和前兩者是有很大的不同的。因為他主要保護的主體一般都是比較特殊的，例如工匠、修理工之類的。主要保障的是這些付出勞務的人的生活保障權。換句話而言，就是怕顧客不付...
·離婚時雙方債務怎么處理
離婚時雙方債務怎么處理由于離婚當事人的職業、文化層次、經濟條件、所處環境的不同，加之長期以來的家庭矛盾造成的復雜心理，以及種種各異的離婚原因，當事人在離婚時，對債務的主張常常出現以下幾種情況：1、雙方對債務無異議，且一方主動承擔全部債務并放棄其他財產分割。這種情況下，主動承擔債務的當事人有的是自身存在過錯，想盡快解除婚姻關系，以金錢來賠償感情上所欠的債務;但有的卻是將債務轉移到一方身上，假借離婚來逃避債務。這種情況對于審判人員來說，看似是最容易處理的。因為雙方當事人對所負債務這一事實均無異議，對于雙方均無異議的事實，法官可以認定。因此，實踐中，多數情況下雙方當事人一旦確定債務數額，且協議好誰來承擔，法官就會按照雙方的意愿來處理。但是，如果當事人是懷有逃避債務的目的，一旦將債務判由一方承擔，將會損害債權人的利益。2、雙方均否認共同債務。有的當事人為了少交訴訟費或合意借離婚逃避債務等，對債務隱瞞不報，使債務懸空。這是審判實踐中的一個漏洞。通常情況下，法院處理離婚案件，除了對雙方的婚姻關系進行處理，同時對雙方的共...
·故意傷害如何獲緩刑
故意傷害如何獲緩刑故意傷害構成犯罪后，只要符合以下緩刑條件，就可能判緩刑。緩刑適用條件：(1)犯故意傷害罪，法定刑為三年以下有期徒刑、拘役或者管制，被告人積極賠償被害人及其近親屬經濟損失的，可以適用緩刑。(2)犯故意傷害罪，法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，但宣告刑為三年以下有期徒刑或者拘役的，具有以下情形之一的，可以適用緩刑：①因婚姻家庭、鄰里糾紛等民間矛盾激化引發的;②被害人有明顯過錯或者對矛盾激化負有直接責任的;③被告人積極賠償被害人及其近親屬的經濟損失，并取得諒解的;④其他可以適用緩刑的情形。(3)犯故意傷害罪，具有下列情形之一的，一般不宜適用緩刑：①沒有賠償且未取得被害人諒解的;②造成被害人死亡或者嚴重殘疾的;③為了不正當競爭或者泄憤報復等非法目的，買兇、雇兇或糾集黑惡勢力傷害他人身體的;④多人攜帶強制單或管制刀具在公共場所公然故意傷害他人身體的;⑤其他不宜適用緩刑的情形。二、故意傷害罪如何量刑1、構成故意傷害罪的，可以根據下列不同情...
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