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根據當事人的不同,并存的債務承擔一般可以分為兩種形式:(1)由承擔人與債權人簽訂債務承擔契約。這種契約一旦成立,無須征得債務人同意,即產生并存的債務承擔的效力;(2)由承擔人與債務人簽訂債務承擔契約。這種契約一旦成立,債權人直接取得請求承擔人履行債務的權利,但在債權人表示享受其請求利益之前,承擔人可以變更或撤銷該契約。需要注意的是,并存的債務承擔,承擔人與債務人之間可以約定是連帶責任關系,也可以約定是非連帶責任關系。因此,如果承擔契約約定債務人對承擔人承擔的債務承擔非連帶責任,依《
合同法》第84條之規定,此承擔契約須以債權人的同意為生效要件。
構成并存的債務承擔,必須滿足以下幾個條件:
1.并存的債務承擔屬于契約的一種,因而必須具備關于契約成立生效的一般要件。
2.并存的債務承擔,以原債務的有效并存為前提。
原債務如果自始無效或在承擔契約成立時已歸于消滅,則契約不生效力。原債務如果有得撤銷或解除的原因,承擔人仍不得代替債務人主動行使撤銷權或者解除權,在撤銷或解除之前,債務承擔契約仍可有效成立。但根據我國臺灣地區“民法”的規定,承擔人此時對于債權人享有拒絕給付的權利。原債務如果因撤銷或解除而消滅,則承擔契約溯及既往的失其效力。
3.并存的債務承擔,承擔人所承擔的債務不得超過原債務的限度。
并存的債務承擔,實際上是就原債務而承擔債務和責任,原則上承擔人之債務,就其內容和范圍不得較原債務為重。換言之,債務承擔契約所設定的債務,不得超過原債務的金額,但債務履行期限、場所較原債務為重,或者債務為原債務之一部分者,不影響契約的效力。
并存的債務承擔,債務人不脫離原債務關系,而由承擔人加入債務關系,履行債務。就此特點而言,并存的債務承擔與《
合同法》第65條關于“第三人代為履行”(履行承擔)的規定頗為相似,同樣產生由第三人履行債務的客觀效果。
并存的債務承擔與第三人代為履行,兩者之間存在顯著的區別:
1.目的不同
設定并存的債務承擔,主要目的在于承擔人加入到原債務關系中,與債務人共同承擔債務。實質上是為債務人分擔債務,或為原債務進行擔保。而約定第三人代為履行,主要是輔助債務人清償債務。第三人并沒有當債務不能履行時,由自己來承擔
違約責任的意思表示。因此,并存的債務承擔,目的更傾向于為了債權人的利益(擔保),而第三人代為履行,則更傾向于為了債務人的利益(輔助)。
2.主體地位不同
在并存的債務承擔的情況下,承擔人加入原債務關系而成為債務關系的當事人。而在第三人代為履行的情況下,第三人單方表示代替債務人清償債務或者與債務人達成代替其清償債務的協議,但并沒有與債權人或債務人達成轉讓債務的協議,故第三人只能作為債務履行的輔助人,而不能作為合同當事人對待。
3.效果不同
并存的債務承擔,債務承擔契約一經生效,則債權人可以直接請求承擔人在契約約定的范圍、內容內履行債務。而第三人代為履行,履行協議僅在第三人與債務人之間產生效力,債務在法律上沒有發生移轉,債權人不得直接請求第三人履行債務。
4.承擔
違約責任的主體不同
在并存的債務承擔的情況下,承擔人取得了與債務人同等的法律地位,故債權人可直接請求其履行債務。承擔人不履行或履行不適當的,自行承擔
違約責任。而在第三人代為履行時,第三人不是合同關系的當事人,根據債的相對性,第三人不履行債務或履行債務不符合約定,仍然應當由債務人承擔債不履行的民事責任,不得視為債權人已取得直接請求第三人承擔
違約責任的權利。
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